Thỏa thuận thuế kép giữa đại lục-Hồng Kông: Sửa đổi Nghị định thư thứ năm

Bạn có biết rằng các công ty Hồng Kông có thể giảm thuế khấu trừ tại nguồn đối với cổ tức tại Trung Quốc đại lục từ 10% xuống chỉ còn 5%? Thỏa thuận tránh đánh thuế hai lần giữa Trung Quốc và Hồng Kông (DTA) là một trong những thỏa thuận thuế có tầm quan trọng chiến lược hàng đầu đối với hoạt động kinh doanh xuyên biên giới giữa hai nền kinh tế lớn này. Kể từ lần ký kết đầu tiên vào năm 2006, DTA đã trải qua năm lần sửa đổi lớn, trong đó Nghị định thư thứ năm đưa ra những thay đổi đáng kể phù hợp với các tiêu chuẩn quốc tế về BEPS (Xói mòn cơ sở thuế và chuyển dịch lợi nhuận). Hướng dẫn toàn diện này xem xét các sửa đổi gần đây, phân tích khuôn khổ thuế khấu trừ tại nguồn hiện hành và tìm hiểu các cơ hội lập kế hoạch thuế hợp pháp dành cho doanh nghiệp hoạt động trên hành lang Hồng Kông–Trung Quốc đại lục.

Nghị định thư thứ năm: Những sửa đổi chính và tác động

Nghị định thư thứ năm, được ký ngày 19 tháng 7 năm 2019 và có hiệu lực từ ngày 1 tháng 1 năm 2020 (Trung Quốc đại lục) và ngày 1 tháng 4 năm 2020 (Hồng Kông), đánh dấu một bước hiện đại hóa quan trọng đối với DTA Trung Quốc–Hồng Kông. Những thay đổi này phù hợp với các tiêu chuẩn thuế quốc tế, đồng thời duy trì các lợi ích cốt lõi của thỏa thuận dành cho hoạt động kinh doanh xuyên biên giới hợp pháp.

Quy tắc phân định tình trạng cư trú kép: Một thay đổi quan trọng

Một trong những thay đổi quan trọng nhất liên quan đến các trường hợp một thực thể được coi là đối tượng cư trú thuế tại cả hai khu vực tài phán. Trước đây, DTA chưa có hướng dẫn rõ ràng về cách giải quyết các trường hợp cư trú kép. Hiện nay, khi một đối tượng không phải là cá nhân là đối tượng cư trú tại cả hai khu vực tài phán, các cơ quan có thẩm quyền phải đạt được thỏa thuận song phương trên cơ sở xem xét:

• Nơi quản lý thực tế
• Nơi đăng ký thành lập hoặc thành lập
• Các yếu tố liên quan khác

Mở rộng định nghĩa về cơ sở thường trú

Nghị định thư thứ năm đã mở rộng đáng kể định nghĩa về cơ sở thường trú thông qua đại lý (PE), tiếp thu các khuyến nghị của Hành động 7 trong khuôn khổ BEPS. Hiện nay, PE bao gồm cả các trường hợp đại lý:

• Thường xuyên ký kết hợp đồng cho doanh nghiệp, HOẶC
• Thường xuyên đóng vai trò chính dẫn đến việc ký kết các hợp đồng mà doanh nghiệp thường ký kết mà không có sửa đổi đáng kể

Cách tiếp cận phù hợp với BEPS này tập trung vào việc liệu người đại diện tại địa phương có “thuyết phục” khách hàng giao kết hợp đồng hay không, thay vì việc họ có được chính thức ủy quyền để ràng buộc doanh nghiệp về mặt pháp lý hay không. Điều này hạ thấp đáng kể ngưỡng xác lập PE.

Tăng cường các quy tắc chống lạm dụng: Quy tắc kiểm tra mục đích chính

Nghị định thư thứ năm đã tăng cường đáng kể các biện pháp chống tránh thuế bằng cách mở rộng Quy tắc kiểm tra mục đích chính (PPT) sang tất cả các ưu đãi theo DTA. Trước đây, PPT chỉ áp dụng đối với cổ tức, tiền lãi, tiền bản quyền và lãi từ chuyển nhượng vốn. Hiện nay, quy tắc này áp dụng cho TẤT CẢ các khoản thu nhập thuộc phạm vi điều chỉnh của DTA.

Thuế suất khấu trừ tại nguồn theo DTA Trung Quốc–Hồng Kông

Theo pháp luật nội địa Trung Quốc, các doanh nghiệp không cư trú về thuế và không có cơ sở hoặc địa điểm kinh doanh tại Trung Quốc phải chịu thuế khấu trừ tại nguồn 10% đối với thu nhập thụ động có nguồn gốc từ Trung Quốc. DTA Trung Quốc–Hồng Kông quy định các mức thuế suất thấp hơn đáng kể đối với các khoản thanh toán xuyên biên giới đáp ứng điều kiện:

Chế độ thuế khấu trừ tại nguồn của Hong Kong

Cách tiếp cận của Hong Kong đối với thuế khấu trừ tại nguồn khác biệt về cơ bản so với Trung Quốc đại lục:

• Cổ tức: Không khấu trừ thuế tại nguồn (0%)
• Tiền lãi: Không khấu trừ thuế tại nguồn (0%)
• Tiền bản quyền: Chịu thuế khấu trừ tại nguồn theo biểu thuế suất hai bậc:
  • 2.475% đối với 6.67 triệu HK$ đầu tiên trong tổng thu nhập từ tiền bản quyền
  • 4.95% đối với phần tổng thu nhập từ tiền bản quyền còn lại

Giấy chứng nhận tư cách cư trú: Chìa khóa để hưởng các ưu đãi theo DTA

Giấy chứng nhận tư cách cư trú (CoR), còn được gọi là Giấy chứng nhận cư trú thuế (TRC), là văn bản do Cục Thuế vụ Hong Kong (IRD) cấp, xác nhận người nộp đơn là đối tượng cư trú thuế của Hong Kong theo Hiệp định tránh đánh thuế hai lần giữa Trung Quốc và Hong Kong (DTA). Giấy chứng nhận này là bằng chứng về tư cách cư trú thuế tại Hong Kong, vốn là điều kiện tiên quyết để yêu cầu áp dụng thuế suất khấu trừ tại nguồn ưu đãi và các quyền lợi khác theo DTA khi nhận thu nhập có nguồn gốc từ Trung Quốc.

Quy trình và yêu cầu nộp hồ sơ

IRD ngày càng xem xét kỹ lưỡng các hồ sơ xin cấp CoR của doanh nghiệp, đặc biệt là các doanh nghiệp được thành lập ngoài Hong Kong nhưng khai rằng việc quản lý và kiểm soát được thực hiện trong lãnh thổ này. Các yếu tố đánh giá chính bao gồm:

• Nơi đưa ra các quyết định quản lý chủ chốt
• Địa điểm làm việc của nhân sự cấp cao và các thành viên hội đồng quản trị
• Nơi đàm phán và ký kết các hợp đồng cốt lõi
• Địa điểm thực tế diễn ra các hoạt động kinh doanh chính
• Tần suất và địa điểm tổ chức các cuộc họp hội đồng quản trị
• Tính thực chất của hoạt động (nhân viên, văn phòng, chi phí)

Thời hạn hiệu lực và các quy tắc đặc biệt

Quy tắc chung: CoR thường chỉ có hiệu lực trong một năm dương lịch.

Quy tắc đặc biệt đối với DTA giữa Trung Quốc và Hong Kong: Theo thỏa thuận hành chính giữa Trung Quốc đại lục và Hong Kong, CoR được cấp cho một năm dương lịch cụ thể thường được sử dụng làm bằng chứng về tư cách cư trú tại Hong Kong cho:

• Năm dương lịch đó, VÀ
• Hai năm dương lịch tiếp theo

Thời hạn hiệu lực ba năm này chỉ áp dụng nếu không có thay đổi nào trong hoàn cảnh của người nộp đơn có thể ảnh hưởng đến tư cách cư trú. Nếu hoàn cảnh thay đổi (ví dụ: di dời bộ phận quản lý, thay đổi hoạt động kinh doanh), giấy chứng nhận sẽ không còn được sử dụng làm bằng chứng về tư cách cư trú tại Hong Kong sau những thay đổi đó và phải nộp hồ sơ xin cấp mới.

Các cơ hội hoạch định thuế chiến lược trong giai đoạn 2024-2025

Cấu trúc công ty nắm giữ vốn tại Hong Kong

Hong Kong tiếp tục là một trong những khu vực tài phán có hiệu quả thuế cao nhất cho việc nắm giữ các khoản đầu tư tại Trung Quốc đại lục, với một số lợi thế:

• Chuyển cổ tức về nước: Được áp dụng mức thuế khấu trừ tại nguồn ưu đãi 5% của Trung Quốc đối với cổ tức (với tỷ lệ sở hữu ≥25%), không chịu thuế khấu trừ tại nguồn của Hong Kong đối với các khoản cổ tức chi trả ra nước ngoài và có khả năng được miễn thuế lợi nhuận tại Hong Kong đối với cổ tức có nguồn gốc nước ngoài theo chế độ Miễn thuế đối với thu nhập có nguồn gốc nước ngoài (FSIE)
• Lợi thế đối với lãi từ chuyển nhượng vốn: Lãi từ việc chuyển nhượng cổ phần của các công ty Trung Quốc không có giá trị chủ yếu bắt nguồn từ bất động sản nhìn chung được miễn thuế tại Trung Quốc theo DTA và không chịu thuế lãi vốn tại Hong Kong (nếu khoản lãi có bản chất là lãi vốn)
• Điều kiện để triển khai thành công: Duy trì sự hiện diện thương mại thực chất tại Hong Kong, bảo đảm tỷ lệ sở hữu vốn ít nhất 25% trong 12 tháng liên tục trước khi công bố cổ tức, có Giấy chứng nhận tư cách cư trú còn hiệu lực và đáp ứng các yêu cầu về chủ sở hữu hưởng lợi

Cấu trúc nắm giữ và cấp phép sử dụng tài sản trí tuệ

Hong Kong có thể là khu vực tài phán hiệu quả để nắm giữ tài sản trí tuệ và cấp phép sử dụng cho các hoạt động tại Trung Quốc đại lục:

• Được áp dụng mức thuế khấu trừ tại nguồn ưu đãi 7% của Trung Quốc đối với tiền bản quyền (so với thuế suất nội địa 10%)
• Thuế suất thực tế 4.9% đối với tiền bản quyền từ cho thuê thiết bị (7% trên 70% tổng số tiền)
• Hệ thống thuế theo nguyên tắc lãnh thổ của Hong Kong có thể miễn thuế đối với tiền bản quyền có nguồn gốc nước ngoài theo FSIE

Những nội dung thiết yếu về tuân thủ và quản lý rủi ro

Hồ sơ xác định giá giao dịch liên kết

Hồ sơ xác định giá giao dịch liên kết đầy đủ, chặt chẽ có vai trò thiết yếu trong việc bảo vệ quyền hưởng ưu đãi theo hiệp định và tránh các điều chỉnh thuế:

• Lập hồ sơ đồng thời với thời điểm phát sinh giao dịch để chứng minh việc định giá cổ tức, lãi vay, tiền bản quyền và phí dịch vụ tuân thủ nguyên tắc giao dịch độc lập
• Duy trì hồ sơ toàn cầu và hồ sơ quốc gia khi có yêu cầu
• Xem xét các thỏa thuận trước về phương pháp xác định giá tính thuế (APAs) đối với các giao dịch liên kết trọng yếu
• Thường xuyên cập nhật hồ sơ để phản ánh những thay đổi trong điều kiện kinh doanh

Quản lý rủi ro cơ sở thường trú

Do định nghĩa về cơ sở thường trú (PE) được mở rộng theo Nghị định thư thứ năm, các công ty nên:

• Rà soát hoạt động của các pháp nhân liên kết và đại lý tại khu vực tài phán còn lại
• Đánh giá liệu các đại lý phụ thuộc có đóng vai trò chủ yếu dẫn đến việc giao kết hợp đồng hay không
• Xem xét tái cơ cấu các mối quan hệ đại lý để duy trì tư cách độc lập
• Bảo đảm nhân sự cung cấp dịch vụ tuân thủ các ngưỡng thời gian liên quan đến PE (thông thường là 183 ngày trong 12 tháng)
• Theo dõi các ngoại lệ dành cho hoạt động mang tính chuẩn bị và phụ trợ

Những sai sót thường gặp và cách phòng tránh

1. Lợi dụng hiệp định khi không có thực chất kinh tế: Thành lập công ty tại Hồng Kông chỉ để hưởng ưu đãi theo hiệp định mà không có hoạt động thương mại thực sự hoặc thực chất kinh tế. Giải pháp: Xây dựng thực chất thương mại tại Hồng Kông thông qua hoạt động kinh doanh thực tế, bộ máy quản lý tại địa phương và mục đích kinh tế ngoài việc tiết kiệm thuế.
2. Bỏ qua thời gian nắm giữ 12 tháng: Cho rằng đương nhiên đủ điều kiện áp dụng thuế suất khấu trừ tại nguồn 5% đối với cổ tức chỉ dựa trên tỷ lệ sở hữu 25%, dù chưa đáp ứng yêu cầu về thời gian nắm giữ 12 tháng. Giải pháp: Bảo đảm duy trì tỷ lệ sở hữu trực tiếp 25% trong ít nhất 12 tháng liên tục trước khi công bố cổ tức; lập kế hoạch về thời điểm chia cổ tức cho phù hợp.
3. Không xin cấp hoặc gia hạn Giấy chứng nhận tư cách cư trú: Không nộp đơn xin cấp CoR trước khi yêu cầu hưởng ưu đãi theo hiệp định hoặc cho rằng giấy chứng nhận được tự động gia hạn. Giải pháp: Nộp đơn xin cấp CoR từ sớm (dự trù 2-3 tháng trước thời điểm cần sử dụng); theo dõi thời hạn hiệu lực và gia hạn kịp thời.
4. Bỏ sót rủi ro cơ sở thường trú: Cho rằng không tồn tại PE vì không có chi nhánh hoặc văn phòng chính thức, đồng thời bỏ qua định nghĩa mở rộng về PE hình thành thông qua đại lý. Giải pháp: Thường xuyên đánh giá rủi ro PE; rà soát hoạt động của các đại lý, công ty con và nhân sự cung cấp dịch vụ.

Thỏa thuận tránh đánh thuế hai lần giữa Trung Quốc và Hồng Kông vẫn là nền tảng quan trọng trong việc lập kế hoạch thuế xuyên biên giới cho các doanh nghiệp hoạt động giữa hai trung tâm kinh tế lớn này. Mặc dù Nghị định thư thứ năm đã đưa ra các biện pháp chống tránh thuế nghiêm ngặt hơn, phù hợp với các tiêu chuẩn BEPS quốc tế, các cơ hội lập kế hoạch thuế hợp pháp vẫn tồn tại đối với những công ty có thực chất thương mại và hoạt động kinh doanh thực sự. Chìa khóa để tận dụng thành công các ưu đãi theo DTA là không chỉ dừng ở việc tuân thủ đơn thuần các yêu cầu kỹ thuật, mà còn phải xây dựng thực chất kinh tế tại Hồng Kông, duy trì hồ sơ đầy đủ, chặt chẽ về hoạt động kinh doanh và việc xác định giá giao dịch liên kết, đồng thời bảo đảm có mục đích thương mại ngoài việc tối ưu hóa thuế. Trong bối cảnh Trung Quốc và Hồng Kông tiếp tục hội nhập kinh tế sâu rộng hơn, đồng thời tăng cường thực thi pháp luật thuế, các tập đoàn đa quốc gia nên thường xuyên rà soát cấu trúc xuyên biên giới của mình và bảo đảm tuân thủ cả câu chữ lẫn tinh thần của DTA.