El acuerdo de doble imposición entre China continental y Hong Kong: enmiendas al Quinto Protocolo

¿Sabía que las empresas de Hong Kong pueden reducir del 10% a tan solo el 5% la retención en la fuente sobre los dividendos procedentes de China continental? El Acuerdo para Evitar la Doble Imposición entre China y Hong Kong (DTA) constituye uno de los instrumentos fiscales de mayor importancia estratégica para los negocios transfronterizos entre estas dos potencias económicas. Desde su firma original en 2006, el DTA ha sido objeto de cinco modificaciones importantes, y el Quinto Protocolo ha introducido cambios significativos en consonancia con los estándares internacionales BEPS (erosión de la base imponible y traslado de beneficios). Esta guía exhaustiva examina las modificaciones recientes, analiza el marco actual de retenciones en la fuente y explora las oportunidades legítimas de planificación fiscal disponibles para las empresas que operan en el corredor entre Hong Kong y China continental.

El Quinto Protocolo: modificaciones clave y sus efectos

El Quinto Protocolo, firmado el 19 de julio de 2019 y aplicable desde el 1 de enero de 2020 (China continental) y el 1 de abril de 2020 (Hong Kong), representa una modernización significativa del DTA entre China y Hong Kong. Estos cambios se ajustan a los estándares fiscales internacionales, al tiempo que mantienen las ventajas fundamentales del acuerdo para las actividades empresariales transfronterizas legítimas.

Regla de desempate en casos de doble residencia: un cambio crucial

Uno de los cambios más significativos aborda las situaciones en las que una entidad se considera residente fiscal de ambas jurisdicciones. Anteriormente, el DTA carecía de directrices claras para resolver los casos de doble residencia. Ahora, cuando una persona distinta de una persona física sea residente de ambas jurisdicciones, las autoridades competentes deberán alcanzar un acuerdo mutuo teniendo en cuenta:

• La sede de dirección efectiva
• El lugar de incorporación o constitución
• Otros factores pertinentes

Ampliación de la definición de establecimiento permanente

El Quinto Protocolo amplió significativamente la definición de establecimiento permanente (EP) por agente, al adoptar las recomendaciones de la Acción 7 de BEPS. Ahora se considera que existe un EP también en las situaciones en las que un agente:

• Concluye habitualmente contratos por cuenta de la empresa, O
• Desempeña habitualmente el papel principal que conduce a la conclusión de contratos que la empresa celebra de forma rutinaria sin modificaciones sustanciales

Este enfoque, acorde con BEPS, se centra en si el representante local «convenció» a los clientes para que celebraran contratos, en lugar de en si estaba formalmente autorizado para obligar a la empresa. Esto reduce sustancialmente el umbral para que se configure un EP.

Normas antiabuso reforzadas: prueba del propósito principal

El Quinto Protocolo reforzó significativamente las medidas antielusión al ampliar la prueba del propósito principal (PPT) a todas las ventajas del DTA. Anteriormente, la PPT solo se aplicaba a los dividendos, los intereses, los cánones y las ganancias de capital. Ahora se aplica a TODAS las rentas comprendidas en el DTA.

Tipos de retención en la fuente en virtud del DTA entre China y Hong Kong

Conforme a la legislación interna china, las empresas no residentes a efectos fiscales que no dispongan de establecimientos o lugares de actividad en China están sujetas a una retención en la fuente del 10% sobre las rentas pasivas de fuente china. El DTA entre China y Hong Kong prevé tipos significativamente reducidos para los pagos transfronterizos que cumplan los requisitos:

Régimen de retenciones en origen de Hong Kong

El enfoque de Hong Kong en materia de retenciones en origen difiere fundamentalmente del de China continental:

• Dividendos: Sin retención en origen (0%)
• Intereses: Sin retención en origen (0%)
• Cánones: Sujetos a retención en origen con arreglo a una escala de dos tramos:
  • 2.475% sobre los primeros HK$6.67 millones de ingresos brutos por cánones
  • 4.95% sobre el resto de los ingresos brutos por cánones

Certificado de residencia: la vía de acceso a los beneficios del convenio para evitar la doble imposición (DTA)

El certificado de residencia (CoR), también denominado certificado de residencia fiscal (TRC), es un documento expedido por el Departamento de Hacienda de Hong Kong (IRD) que acredita que el solicitante es residente fiscal en Hong Kong a efectos del DTA entre China y Hong Kong. Este certificado sirve como prueba de la residencia fiscal en Hong Kong, requisito previo para solicitar la aplicación de tipos reducidos de retención en origen y otros beneficios del DTA al percibir rentas de fuente china.

Procedimiento de solicitud y requisitos

El IRD examina con un rigor cada vez mayor las solicitudes de CoR de las sociedades, en particular las constituidas fuera de Hong Kong que alegan que su dirección y control se ejercen en el territorio. Entre los principales factores de evaluación figuran:

• El lugar donde se toman las decisiones clave de gestión
• La ubicación del personal directivo y de los administradores
• El lugar donde se negocian y formalizan los contratos principales
• La ubicación física de las principales actividades empresariales
• La frecuencia y el lugar de celebración de las reuniones del consejo de administración
• La sustancia de las operaciones (empleados, oficina, gastos)

Período de validez y reglas especiales

Regla general: Un CoR suele tener validez únicamente para un año natural.

Regla especial para el DTA entre China y Hong Kong: En virtud del acuerdo administrativo entre China continental y Hong Kong, un CoR expedido para un año natural determinado sirve generalmente como prueba de la condición de residente de Hong Kong durante:

• Ese año natural, Y
• Los dos años naturales siguientes

Esta validez de tres años solo se aplica si no se producen cambios en las circunstancias del solicitante que puedan afectar a su condición de residente. Si las circunstancias cambian (por ejemplo, traslado de la dirección o cambio en las actividades empresariales), el certificado dejará de servir como prueba de la condición de residente de Hong Kong tras dichos cambios y será necesario presentar una nueva solicitud.

Oportunidades de planificación fiscal estratégica en 2024-2025

Estructuras de sociedades de tenencia de participaciones en Hong Kong

Hong Kong sigue siendo una de las jurisdicciones fiscalmente más eficientes para mantener inversiones en China continental y ofrece varias ventajas:

• Repatriación de dividendos: Retención en origen reducida del 5% en China sobre los dividendos (con una participación ≥25%), ausencia de retención en origen en Hong Kong sobre los pagos de dividendos al exterior y posible exención del impuesto sobre los beneficios de Hong Kong para los dividendos de fuente extranjera en virtud del régimen de exención de rentas de fuente extranjera (FSIE)
• Ventajas relativas a las ganancias de capital: Las ganancias de capital derivadas de la transmisión de acciones de sociedades chinas cuyo valor no proceda principalmente de bienes inmuebles están generalmente exentas de tributación en China en virtud del DTA, y no se aplica ningún impuesto sobre las ganancias de capital en Hong Kong (si las ganancias tienen naturaleza de capital)
• Requisitos para lograr estos beneficios: Mantener una sustancia comercial real en Hong Kong, garantizar una participación en el capital de al menos el 25% durante 12 meses consecutivos antes de la declaración de dividendos, obtener un certificado de residencia válido y cumplir los requisitos relativos a la condición de beneficiario efectivo

Estructuras de tenencia y concesión de licencias de propiedad intelectual

Hong Kong puede ser una jurisdicción eficaz para la tenencia de propiedad intelectual y la concesión de licencias sobre esta a operaciones en China continental:

• Retención en origen reducida del 7% en China sobre los cánones (frente al tipo interno del 10%)
• Tipo efectivo del 4.9% para los cánones por arrendamiento de equipos (7% sobre el 70% del importe bruto)
• El sistema de tributación territorial de Hong Kong puede eximir los cánones de fuente extranjera en virtud del régimen FSIE

Aspectos esenciales del cumplimiento normativo y la gestión de riesgos

Documentación de precios de transferencia

Una documentación sólida en materia de precios de transferencia es fundamental para defender la aplicación de los beneficios del convenio y evitar ajustes:

• Prepare documentación contemporánea que respalde la valoración conforme al principio de plena competencia de los dividendos, intereses, cánones y honorarios por servicios
• Mantenga la documentación del archivo maestro y del archivo local cuando sea obligatorio
• Considere la posibilidad de suscribir acuerdos previos de valoración (APA) para operaciones vinculadas de importe significativo
• Actualice periódicamente la documentación para reflejar los cambios en las condiciones del negocio

Gestión del riesgo de establecimiento permanente

Dada la ampliación de la definición de establecimiento permanente (EP) en virtud del Quinto Protocolo, las empresas deberían:

• Revisar las actividades de las entidades vinculadas y los agentes en la otra jurisdicción
• Evaluar si los agentes dependientes desempeñan un papel principal que conduce a la celebración de contratos
• Considerar la reestructuración de las relaciones de agencia para preservar la condición de agente independiente
• Garantizar que el personal que presta servicios respete los umbrales temporales aplicables a los EP (normalmente, 183 días en un período de 12 meses)
• Supervisar la aplicación de las excepciones relativas a las actividades preparatorias y auxiliares

Errores frecuentes y cómo evitarlos

1. Utilización abusiva de convenios sin sustancia económica: Constituir una sociedad en Hong Kong únicamente para acceder a los beneficios del convenio, sin actividades comerciales reales ni sustancia económica. Solución: Establezca una sustancia comercial real en Hong Kong mediante actividades operativas efectivas, gestión local y una finalidad económica que vaya más allá del ahorro fiscal.
2. Omitir el período de tenencia de 12 meses: Suponer que se tiene derecho automáticamente al tipo de retención del 5% sobre los dividendos por el mero hecho de poseer una participación del 25%, sin cumplir el requisito del período de tenencia de 12 meses. Solución: Asegúrese de mantener una participación directa del 25% durante al menos 12 meses consecutivos antes de la declaración de dividendos; planifique en consecuencia el momento de dicha declaración.
3. No obtener o renovar el certificado de residencia fiscal: No solicitar el certificado de residencia fiscal (CoR) antes de acogerse a los beneficios del convenio o dar por hecho que su renovación es automática. Solución: Solicite el CoR con suficiente antelación (prevea un plazo de 2-3 meses antes de necesitarlo); controle los períodos de validez y renuévelo oportunamente.
4. Pasar por alto los riesgos de establecimiento permanente: Suponer que no existe un EP porque no hay una sucursal u oficina formal, sin tener en cuenta la definición ampliada de EP de agente. Solución: Realice evaluaciones periódicas del riesgo de EP; revise las actividades de los agentes, las filiales y el personal que presta servicios.

El Acuerdo para evitar la doble imposición entre China y Hong Kong sigue siendo un pilar de la planificación fiscal transfronteriza para las empresas que operan entre estas dos potencias económicas. Aunque el Quinto Protocolo ha introducido medidas antielusión más estrictas, acordes con los estándares internacionales BEPS, siguen existiendo oportunidades legítimas de planificación fiscal para las empresas con sustancia comercial y operaciones reales. La clave para aprovechar satisfactoriamente los beneficios del DTA consiste en ir más allá del mero cumplimiento técnico y centrarse en establecer una sustancia económica real en Hong Kong, mantener una documentación sólida de las actividades empresariales y los precios de transferencia, y garantizar una finalidad comercial que trascienda la optimización fiscal. A medida que China y Hong Kong siguen profundizando su integración económica y, al mismo tiempo, reforzando el control del cumplimiento tributario, las empresas multinacionales deberían revisar periódicamente sus estructuras transfronterizas y asegurarse de que se ajusten tanto a la letra como al espíritu del DTA.