Соглашение об избежании двойного налогообложения между материковым Китаем и Гонконгом: поправки к пятому протоколу

Знаете ли вы, что гонконгские компании могут снизить налог у источника на дивиденды в материковом Китае с 10% до всего лишь 5%? Соглашение об избежании двойного налогообложения (DTA) между Китаем и Гонконгом представляет собой один из наиболее стратегически важных налоговых договоров для трансграничного бизнеса между этими двумя экономическими державами. С момента своего первоначального подписания в 2006 году DTA претерпело пять крупных поправок, при этом Пятый протокол внес значительные изменения, соответствующие международным стандартам BEPS (размывание налоговой базы и вывод прибыли из-под налогообложения). Это всеобъемлющее руководство рассматривает недавние поправки, анализирует текущую систему налога у источника и исследует законные возможности налогового планирования, доступные предприятиям, работающим в коридоре Гонконг – материковый Китай.

Пятый протокол: Ключевые поправки и их влияние

Пятый протокол, подписанный 19 июля 2019 года и вступивший в силу с 1 января 2020 года (Материковый Китай) и 1 апреля 2020 года (Гонконг), представляет собой значительную модернизацию Соглашения об избежании двойного налогообложения между Китаем и Гонконгом. Эти изменения соответствуют международным налоговым стандартам, сохраняя при этом основные преимущества соглашения для законного трансграничного бизнеса.

Правило разрешения двойного резидентства: Важное изменение

Одно из наиболее значительных изменений касается ситуаций, когда организация считается налоговым резидентом обеих юрисдикций. Ранее в DTA отсутствовали четкие указания по разрешению случаев двойного резидентства. Теперь, если лицо, не являющееся физическим лицом, является резидентом обеих юрисдикций, компетентные органы должны достичь взаимного соглашения, учитывая:

• Место эффективного управления
• Место инкорпорации или учреждения
• Другие соответствующие факторы

Расширенное определение постоянного представительства

Пятый протокол значительно расширил определение агентского постоянного представительства (ПП), приняв рекомендации Действия 7 BEPS. ПП теперь включает ситуации, когда агент:

• Обычно заключает контракты для предприятия, ИЛИ
• Обычно играет основную роль, ведущую к заключению контрактов, которые регулярно заключаются предприятием без существенных изменений

Этот подход, соответствующий BEPS, фокусируется на том, убедил ли местный представитель клиентов заключить контракты, а не на том, был ли он официально уполномочен связывать предприятие. Это существенно снижает порог для создания ПП.

Усиленные правила борьбы со злоупотреблениями: Тест основной цели

Пятый протокол значительно усилил меры по борьбе с уклонением от уплаты налогов, распространив Тест основной цели (PPT) на все льготы DTA. Ранее PPT применялся только к дивидендам, процентам, роялти и приросту капитала. Теперь он применяется ко ВСЕМ доходам, охватываемым DTA.

Ставки налога у источника в соответствии с Соглашением об избежании двойного налогообложения между Китаем и Гонконгом

В соответствии с внутренним законодательством Китая, предприятия-нерезиденты, не имеющие представительств или мест ведения бизнеса в Китае, облагаются налогом у источника в размере 10% на пассивный доход, полученный из Китая. Соглашение об избежании двойного налогообложения между Китаем и Гонконгом предусматривает значительно сниженные ставки для соответствующих трансграничных платежей:

Позиция Гонконга по налогу у источника

Подход Гонконга к налогу у источника принципиально отличается от подхода материкового Китая:

• Дивиденды: Налог у источника не взимается (0%)
• Проценты: Налог у источника не взимается (0%)
• Роялти: Облагаются налогом у источника по двухуровневым ставкам:
  • 2,475% на первые 6,67 млн гонконгских долларов валового дохода от роялти
  • 4,95% на оставшийся валовой доход от роялти

Сертификат резидентного статуса: Ваш путь к льготам DTA

Сертификат резидентного статуса (CoR), также известный как Сертификат налогового резидентства (TRC), — это документ, выдаваемый Департаментом внутренних доходов Гонконга (IRD), подтверждающий, что заявитель является налоговым резидентом Гонконга в соответствии с Соглашением об избежании двойного налогообложения между Китаем и Гонконгом. Этот сертификат служит доказательством налогового резидентства Гонконга, что является предварительным условием для получения сниженных ставок налога у источника и других льгот DTA при получении дохода из Китая.

Процесс подачи заявления и требования

IRD все чаще тщательно проверяет заявления на получение CoR для компаний, особенно тех, которые зарегистрированы за пределами Гонконга, но заявляют об управлении и контроле на территории. Ключевые факторы оценки включают:

• Где принимаются ключевые управленческие решения
• Местонахождение высшего персонала и директоров
• Где ведутся переговоры и заключаются основные контракты
• Физическое местонахождение основной деловой деятельности
• Частота и место проведения заседаний совета директоров
• Существо операций (сотрудники, офис, расходы)

Срок действия и специальные правила

Общее правило: CoR обычно действителен только в течение одного календарного года.

Специальное правило для Соглашения об избежании двойного налогообложения между Китаем и Гонконгом: В соответствии с административным соглашением, заключенным между материковым Китаем и Гонконгом, CoR, выданный на определенный календарный год, обычно служит доказательством статуса резидента Гонконга для:

• Этого календарного года, И
• Двух последующих календарных лет

Этот трехлетний срок действия применяется только в том случае, если не произошло изменений в обстоятельствах заявителя, которые могли бы повлиять на статус резидента. Если обстоятельства меняются (например, переезд руководства, изменение деловой активности), сертификат не будет служить доказательством статуса резидента Гонконга после таких изменений, и потребуется новое заявление.

Возможности стратегического налогового планирования в 2024-2025 годах

Структуры гонконгских холдинговых компаний

Гонконг остается одной из наиболее налогоэффективных юрисдикций для владения инвестициями в материковом Китае, предлагая ряд преимуществ:

• Репатриация дивидендов: Сниженный 5% китайский налог у источника на дивиденды (при владении ≥25% акций), отсутствие гонконгского налога у источника на исходящие дивидендные платежи и потенциальное освобождение от гонконгского налога на прибыль на дивиденды из иностранных источников в соответствии с режимом освобождения от налога на доходы из иностранных источников (FSIE)
• Преимущества прироста капитала: Прирост капитала от отчуждения акций китайских компаний, не богатых землей, обычно освобождается от китайского налога в соответствии с DTA, и отсутствие налога на прирост капитала в Гонконге (если прирост носит капитальный характер)
• Требования для успеха: Поддержание подлинной коммерческой сущности в Гонконге, обеспечение владения не менее 25% акций в течение 12 последовательных месяцев до объявления дивидендов, получение действующего Сертификата резидентного статуса и выполнение требований к бенефициарному владению

Структуры владения и лицензирования интеллектуальной собственности

Гонконг может служить эффективной юрисдикцией для владения и лицензирования интеллектуальной собственности для операций в материковом Китае:

• Сниженный 7% китайский налог у источника на роялти (по сравнению с 10% внутренней ставкой)
• Эффективная ставка 4,9% для роялти за аренду оборудования (7% от 70% валовой суммы)
• Территориальная налоговая система Гонконга может освобождать роялти из иностранных источников в соответствии с FSIE

Основы соблюдения требований и управления рисками

Документация по трансфертному ценообразованию

Надежная документация по трансфертному ценообразованию имеет решающее значение для защиты договорных льгот и предотвращения корректировок:

• Подготовьте современную документацию, подтверждающую рыночное ценообразование для дивидендов, процентов, роялти и платы за услуги
• Ведение основной и локальной документации, где это требуется
• Рассмотрите возможность заключения предварительных соглашений о ценообразовании (APA) для существенных сделок со связанными сторонами
• Регулярно обновляйте документацию, чтобы отражать меняющиеся условия ведения бизнеса

Управление рисками постоянного представительства

Учитывая расширенное определение ПП в соответствии с Пятым протоколом, компании должны:

• Пересмотреть деятельность связанных лиц и агентов в другой юрисдикции
• Оценить, играют ли зависимые агенты основную роль, ведущую к заключению контрактов
• Рассмотреть возможность реструктуризации агентских отношений для сохранения независимого статуса
• Убедиться, что обслуживающий персонал соблюдает временные пороги ПП (обычно 183 дня в течение 12 месяцев)
• Контролировать исключения для подготовительной и вспомогательной деятельности

Распространенные ошибки и как их избежать

1. Договорный арбитраж без сущности: Создание гонконгской компании исключительно для получения договорных льгот без реальной коммерческой деятельности или сущности. Решение: Создайте подлинную коммерческую сущность в Гонконге с реальной операционной деятельностью, местным управлением и экономической целью, выходящей за рамки налоговой экономии.
2. Игнорирование 12-месячного периода владения: Предположение об автоматическом праве на 5% ставку налога у источника на дивиденды, основанное исключительно на 25% владении, без соблюдения требования о 12-месячном периоде владения. Решение: Убедитесь, что 25% прямое владение сохраняется в течение как минимум 12 последовательных месяцев до объявления дивидендов; соответствующим образом планируйте сроки выплаты дивидендов.
3. Неполучение или непродление Сертификата резидентного статуса: Пренебрежение подачей заявления на CoR до получения договорных льгот или предположение об автоматическом продлении. Решение: Подайте заявление на CoR заблаговременно (за 2-3 месяца до необходимости); отслеживайте сроки действия и своевременно продлевайте.
4. Упущение рисков постоянного представительства: Предположение об отсутствии ПП из-за отсутствия официального филиала или офиса, при этом игнорирование расширенного определения агентского ПП. Решение: Проводите регулярные оценки рисков ПП; пересматривайте деятельность агентов, дочерних компаний и обслуживающего персонала.

Соглашение об избежании двойного налогообложения между Китаем и Гонконгом остается краеугольным камнем трансграничного налогового планирования для предприятий, работающих между этими двумя экономическими державами. Хотя Пятый протокол ввел более строгие меры по борьбе с уклонением от уплаты налогов, соответствующие международным стандартам BEPS, законные возможности налогового планирования по-прежнему существуют для компаний с подлинной коммерческой сущностью и операциями. Ключ к успешному использованию преимуществ DTA заключается в переходе от простого технического соблюдения к созданию реальной экономической сущности в Гонконге, ведению надежной документации о деловой деятельности и трансфертном ценообразовании, а также обеспечению коммерческой цели, выходящей за рамки налоговой оптимизации. Поскольку Китай и Гонконг продолжают углублять экономическую интеграцию, одновременно усиливая налоговое администрирование, транснациональные предприятия должны регулярно пересматривать свои трансграничные структуры и обеспечивать их соответствие как букве, так и духу DTA.