Le dispositif de double imposition entre la partie continentale et Hong Kong : amendements du cinquième protocole

Saviez-vous que les entreprises de Hong Kong peuvent réduire leur retenue à la source chinoise sur les dividendes de 10 % à seulement 5 % ? La Convention de double imposition (CDI) entre la Chine et Hong Kong représente l'un des traités fiscaux les plus stratégiquement importants pour les affaires transfrontalières entre ces deux puissances économiques. Depuis sa signature originale en 2006, la CDI a subi cinq amendements majeurs, le Cinquième Protocole apportant des changements significatifs alignés sur les normes internationales BEPS (Érosion de la base d'imposition et transfert de bénéfices). Ce guide complet examine les amendements récents, analyse le cadre actuel de la retenue à la source et explore les opportunités légitimes de planification fiscale disponibles pour les entreprises opérant dans le corridor Hong Kong-Chine continentale.

Le Cinquième Protocole : Amendements clés et leur impact

Le Cinquième Protocole, signé le 19 juillet 2019 et en vigueur à partir du 1er janvier 2020 (Chine continentale) et du 1er avril 2020 (Hong Kong), représente une modernisation significative de la CDI Chine-Hong Kong. Ces changements s'alignent sur les normes fiscales internationales tout en maintenant les avantages fondamentaux de l'accord pour les activités transfrontalières légitimes.

Règle de départage en cas de double résidence : Un changement critique

L'un des changements les plus significatifs concerne les situations où une entité est considérée comme résidente fiscale des deux juridictions. Auparavant, la CDI manquait de directives claires pour résoudre les cas de double résidence. Désormais, lorsqu'une personne autre qu'un particulier est résidente des deux juridictions, les autorités compétentes doivent parvenir à un accord mutuel en tenant compte de :

• Lieu de direction effective
• Lieu de constitution ou d'établissement
• Autres facteurs pertinents

Définition élargie de l'établissement stable

Le Cinquième Protocole a considérablement élargi la définition de l'établissement stable (ES) d'agent, adoptant les recommandations de l'Action 7 du projet BEPS. Un ES inclut désormais les situations où un agent :

• Conclut habituellement des contrats pour l'entreprise, OU
• Joue habituellement le rôle principal menant à la conclusion de contrats qui sont régulièrement conclus sans modification substantielle par l'entreprise

Cette approche alignée sur le projet BEPS se concentre sur la question de savoir si le représentant local a "convaincu" les clients de conclure des contrats, plutôt que sur le fait qu'il était formellement autorisé à engager l'entreprise. Cela abaisse considérablement le seuil de création d'un ES.

Règles anti-abus renforcées : Test du but principal

Le Cinquième Protocole a considérablement renforcé les mesures anti-évasion en étendant le Test du But Principal (TBP) à tous les avantages de la CDI. Auparavant, le TBP ne s'appliquait qu'aux dividendes, intérêts, redevances et plus-values. Désormais, il s'applique à TOUS les revenus couverts par la CDI.

Taux de retenue à la source en vertu de la CDI Chine-Hong Kong

En vertu du droit interne chinois, les entreprises non-résidentes fiscales sans établissement ou lieu d'affaires en Chine sont soumises à une retenue à la source de 10 % sur les revenus passifs de source chinoise. La CDI Chine-Hong Kong prévoit des taux considérablement réduits pour les paiements transfrontaliers éligibles :

Position de Hong Kong en matière de retenue à la source

L'approche de Hong Kong en matière de retenue à la source diffère fondamentalement de celle de la Chine continentale :

• Dividendes : Pas de retenue à la source (0 %)
• Intérêts : Pas de retenue à la source (0 %)
• Redevances : Soumises à une retenue à la source selon des taux à deux niveaux :
  • 2,475 % sur les premiers 6,67 millions de HK$ de revenus bruts de redevances
  • 4,95 % sur le reste des revenus bruts de redevances

Certificat de résidence fiscale : Votre porte d'entrée aux avantages de la CDI

Un Certificat de Résidence Fiscale (CoR), également connu sous le nom de Tax Residency Certificate (TRC), est un document délivré par le Département du Revenu Intérieur (IRD) de Hong Kong attestant que le demandeur est un résident fiscal de Hong Kong en vertu de la CDI Chine-Hong Kong. Ce certificat sert de preuve de résidence fiscale à Hong Kong, ce qui est une condition préalable pour réclamer des taux de retenue à la source réduits et d'autres avantages de la CDI lors de la réception de revenus de source chinoise.

Processus de demande et exigences

L'IRD examine de plus en plus attentivement les demandes de CoR pour les entreprises, en particulier celles constituées en dehors de Hong Kong qui revendiquent une gestion et un contrôle sur le territoire. Les facteurs d'évaluation clés incluent :

• Où les décisions de gestion clés sont prises
• Lieu du personnel de direction et des administrateurs
• Où les contrats principaux sont négociés et exécutés
• Lieu physique des activités commerciales principales
• Fréquence et lieu des réunions du conseil d'administration
• Substance des opérations (employés, bureau, dépenses)

Période de validité et règles spéciales

Règle générale : Un CoR est généralement valide pour une seule année civile.

Règle spéciale pour la CDI Chine-Hong Kong : En vertu de l'arrangement administratif convenu entre la Chine continentale et Hong Kong, un CoR délivré pour une année civile donnée sert généralement de preuve de statut de résident de Hong Kong pour :

• Cette année civile, ET
• Les deux années civiles suivantes

Cette validité de trois ans ne s'applique que s'il n'y a pas de changements dans les circonstances du demandeur qui affecteraient le statut de résident. Si les circonstances changent (par exemple, déménagement de la direction, changement d'activités commerciales), le certificat ne servirait plus de preuve de statut de résident de Hong Kong après de tels changements, et une nouvelle demande serait requise.

Opportunités de planification fiscale stratégique en 2024-2025

Structures de sociétés holding à Hong Kong

Hong Kong reste l'une des juridictions les plus fiscalement avantageuses pour détenir des investissements en Chine continentale, offrant plusieurs avantages :

• Rapatriement des dividendes : Retenue à la source chinoise réduite à 5 % sur les dividendes (avec ≥25 % de participation), aucune retenue à la source de Hong Kong sur les paiements de dividendes sortants, et exemption potentielle de l'impôt sur les bénéfices de Hong Kong sur les dividendes de source étrangère en vertu du régime d'Exemption des Revenus de Source Étrangère (ERSE)
• Avantages en matière de plus-values : Les plus-values provenant de la cession d'actions de sociétés chinoises non riches en biens immobiliers sont généralement exemptées d'impôt chinois en vertu de la CDI, et il n'y a pas d'impôt sur les plus-values à Hong Kong (si les gains sont de nature capital)
• Exigences pour le succès : Maintenir une substance commerciale réelle à Hong Kong, assurer une participation d'au moins 25 % pendant 12 mois consécutifs avant la déclaration de dividende, obtenir un Certificat de Résidence Fiscale valide et satisfaire aux exigences de bénéficiaire effectif

Structures de détention et de licence de propriété intellectuelle

Hong Kong peut servir de juridiction efficace pour la détention et la concession de licences de propriété intellectuelle aux opérations en Chine continentale :

• Retenue à la source chinoise réduite à 7 % sur les redevances (comparé au taux national de 10 %)
• Taux effectif de 4,9 % pour les redevances de location d'équipement (7 % sur 70 % du montant brut)
• Le système fiscal territorial de Hong Kong peut exempter les redevances de source étrangère en vertu de l'ERSE

Essentiels de la conformité et de la gestion des risques

Documentation des prix de transfert

Une documentation solide des prix de transfert est essentielle pour défendre les avantages des traités et éviter les ajustements :

• Préparer une documentation contemporaine justifiant les prix de pleine concurrence pour les dividendes, intérêts, redevances et frais de services
• Maintenir la documentation du fichier principal et du fichier local si nécessaire
• Envisager des Accords Préalables de Prix (APP) pour les transactions significatives entre parties liées
• Mettre à jour régulièrement la documentation pour refléter l'évolution des conditions commerciales

Gestion des risques d'établissement stable

Compte tenu de la définition élargie de l'ES en vertu du Cinquième Protocole, les entreprises devraient :

• Examiner les activités des entités liées et des agents dans l'autre juridiction
• Évaluer si les agents dépendants jouent un rôle principal menant à la conclusion de contrats
• Envisager de restructurer les relations d'agence pour préserver le statut d'indépendant
• S'assurer que le personnel de service respecte les seuils de temps de l'ES (généralement 183 jours sur 12 mois)
• Surveiller les exceptions d'activités préparatoires et auxiliaires

Pièges courants et comment les éviter

1. Forum shopping sans substance : Établir une société à Hong Kong uniquement pour accéder aux avantages du traité sans activités commerciales ou substance réelles. Solution : Construire une substance commerciale réelle à Hong Kong avec de véritables activités opérationnelles, une gestion locale et un objectif économique au-delà des économies d'impôts.
2. Ignorer la période de détention de 12 mois : Supposer une éligibilité automatique au taux de retenue à la source de 5 % sur les dividendes basée uniquement sur une participation de 25 % sans respecter l'exigence de période de détention de 12 mois. Solution : S'assurer qu'une participation directe de 25 % est maintenue pendant au moins 12 mois consécutifs avant la déclaration de dividende ; planifier le calendrier des dividendes en conséquence.
3. Défaut d'obtention ou de renouvellement du Certificat de Résidence Fiscale : Négliger de demander un CoR avant de réclamer les avantages du traité ou supposer un renouvellement automatique. Solution : Demander le CoR bien à l'avance (prévoir 2-3 mois avant le besoin) ; suivre les périodes de validité et renouveler en temps voulu.
4. Négliger les risques d'établissement stable : Supposer qu'aucun ES n'existe parce qu'il n'y a pas de succursale ou de bureau formel, tout en négligeant la définition élargie de l'ES d'agence. Solution : Effectuer des évaluations régulières des risques d'ES ; examiner les activités des agents, des filiales et du personnel de service.

La Convention de double imposition entre la Chine et Hong Kong reste une pierre angulaire de la planification fiscale transfrontalière pour les entreprises opérant entre ces deux puissances économiques. Bien que le Cinquième Protocole ait introduit des mesures anti-évasion plus strictes alignées sur les normes internationales BEPS, des opportunités légitimes de planification fiscale continuent d'exister pour les entreprises ayant une substance commerciale et des opérations réelles. La clé pour tirer parti avec succès des avantages de la CDI réside dans le dépassement de la simple conformité technique pour construire une substance économique réelle à Hong Kong, maintenir une documentation solide des activités commerciales et des prix de transfert, et assurer un objectif commercial au-delà de l'optimisation fiscale. Alors que la Chine et Hong Kong continuent d'approfondir leur intégration économique tout en renforçant simultanément l'application des lois fiscales, les entreprises multinationales devraient régulièrement revoir leurs structures transfrontalières et s'assurer de leur alignement avec la lettre et l'esprit de la CDI.