Оффшор против оншора: структурирование инвестиций для оптимального налогообложения в Гонконге

Вы структурируете инвестиции через Гонконг, но испытываете затруднения в связи с изменениями налоговой среды? С введением режима освобождения доходов из иностранных источников (FSIE) и усилением требований к экономическому присутствию разграничение налогообложения офшорной прибыли и прибыли из местных источников стало сложнее, чем когда-либо. В этом подробном руководстве рассматриваются территориальная налоговая система Гонконга, последние изменения режима FSIE по 2024 год включительно, а также стратегические аспекты достижения оптимальной налоговой эффективности при полном соблюдении законодательства.

Понимание территориального принципа налогообложения в Гонконге

В Гонконге действует территориальный принцип налогообложения по источнику дохода: налогом на прибыль облагается только прибыль, источник которой находится в Гонконге. Этот основополагающий принцип отличает Гонконг от многих юрисдикций, облагающих налогом доходы из источников по всему миру. Однако его практическое применение требует тщательного анализа того, где и каким образом формируется прибыль.

Критерий осуществляемой деятельности: как IRD определяет источник прибыли

Департамент внутренних доходов (IRD) применяет «критерий осуществляемой деятельности» для определения источника прибыли. В рамках этого анализа устанавливается, какие действия налогоплательщик совершил для получения прибыли и где осуществлялась деятельность, приносящая эту прибыль. Если операции, непосредственно формирующие прибыль, осуществляются в Гонконге, такая прибыль подлежит налогообложению в Гонконге. Напротив, если основная деятельность, приносящая прибыль, осуществляется за пределами Гонконга, такая прибыль не облагается гонконгским налогом на прибыль.

Критерий осуществляемой деятельности не предполагает механического применения фиксированных условий. Вместо этого IRD рассматривает все относящиеся к делу факты и обстоятельства каждой сделки. Ключевые факторы включают:

• Место проведения переговоров по договорам и их заключения: где заключаются договоры закупки и продажи
• Место принятия решений: где принимаются стратегические и операционные решения (хотя само по себе это не является определяющим фактором)
• Место осуществления деятельности, приносящей прибыль: где выполняется основная работа
• Место закупки товаров или оказания услуг: географическое место осуществления хозяйственной деятельности

Прибыль от торговой деятельности: четкие правила определения источника

Для торговых предприятий IRD установил четкие правила определения источника прибыли:

Режим освобождения доходов из иностранных источников (FSIE): принципиальные изменения

Режим FSIE представляет собой существенное изменение налоговой системы Гонконга, введенное для устранения обеспокоенности ЕС по поводу двойного неналогообложения при сохранении территориальной налоговой системы Гонконга. Внедрение режима прошло в два этапа, в которых должна разбираться каждая транснациональная группа, ведущая деятельность в Гонконге.

Первый этап: введение с 1 января 2023 года

Первоначальный режим FSIE вступил в силу 1 января 2023 года и охватывал четыре установленных вида доходов из иностранных источников, получаемых в Гонконге организациями, входящими в транснациональные группы:

1. Процентные доходы
2. Дивидендные доходы
3. Доходы от отчуждения долей участия в капитале
4. Доходы от интеллектуальной собственности (ИС)

В рамках этого режима, если организация, входящая в транснациональную группу и осуществляющая торговую, профессиональную или иную предпринимательскую деятельность в Гонконге, получает в Гонконге указанные виды доходов из иностранных источников, такие доходы признаются имеющими источник в Гонконге и облагаются налогом на прибыль, если организация не выполняет специальные условия освобождения.

Второй этап: существенное расширение с 1 января 2024 года

После принятия 8 декабря 2023 года дополнительных законодательных изменений сфера применения режима FSIE была значительно расширена с 1 января 2024 года. Основные изменения включают:

• Расширение перечня доходов от отчуждения активов: теперь режим распространяется на доходы от отчуждения всех видов имущества (движимого и недвижимого), а не только долей участия в капитале
• Прирост стоимости как капитального, так и доходного характера: Режим применяется независимо от того, носит ли прирост стоимости капитальный или доходный характер
• Финансовые и нефинансовые активы: Расширенный режим охватывает все виды активов
• Льгота при внутригрупповой передаче активов: Новый механизм предоставления отсрочки налогообложения прибыли от отчуждения активов при их передаче между связанными организациями при условии соблюдения правил противодействия злоупотреблениям

На кого распространяется режим FSIE?

Режим FSIE специально предназначен для организаций, входящих в транснациональные группы (MNE). Организация считается частью группы MNE, если:

• Организация входит в группу, составляющую консолидированную финансовую отчетность
• Группа включает организации, расположенные более чем в одной юрисдикции
• Годовая консолидированная выручка группы составляет HK$750 млн или более

Важно отметить, что физические лица и компании, осуществляющие деятельность исключительно внутри страны и не входящие в группу MNE, не подпадают под действие режима FSIE и продолжают пользоваться традиционным освобождением от налогообложения прибыли из источников за пределами Гонконга.

Требования для освобождения от налогообложения в рамках режима FSIE

Организации, входящие в группы MNE, могут освободить определенные виды доходов из иностранных источников от гонконгского налога на прибыль, выполнив одно из трех требований в зависимости от вида дохода:

1. Требование об экономическом присутствии

Требование об экономическом присутствии применяется к процентным доходам, дивидендным доходам и прибыли от отчуждения активов, не являющихся интеллектуальной собственностью. Для выполнения этого требования организация должна доказать, что она осуществляет в Гонконге достаточную экономическую деятельность, связанную с доходом из иностранных источников.

Департамент внутренних доходов Гонконга (IRD) применяет «критерий достаточности», а не фиксированный перечень условий. При оценке учитываются:

• Достаточный штат сотрудников: Наличие в Гонконге достаточного числа квалифицированных сотрудников для осуществления соответствующей деятельности
• Достаточные операционные расходы: Расходы в Гонконге, соразмерные деятельности, приносящей доход
• Достаточное физическое присутствие: Наличие офисных помещений и инфраструктуры, соответствующих осуществляемой деятельности

2. Требование об участии в капитале

Требование об участии в капитале применяется к дивидендам из иностранных источников и прибыли от отчуждения долей участия в капитале из иностранных источников. Для получения освобождения гонконгская организация должна:

• Владеть не менее чем 5% долей участия в капитале организации, являющейся источником дохода
• Непрерывно сохранять такое участие в течение не менее 12 месяцев
• Соблюдать условия противодействия злоупотреблениям (недвижимость в Гонконге не должна прямо или косвенно формировать более 50% стоимости активов организации, в которую осуществлены инвестиции)

3. Требование о взаимосвязи для доходов от интеллектуальной собственности

Требование о взаимосвязи применяется именно к доходам от интеллектуальной собственности и основано на модифицированном подходе ОЭСР к установлению взаимосвязи. Для выполнения этого требования организация должна доказать наличие прямой связи между доходом от интеллектуальной собственности и научно-исследовательскими и опытно-конструкторскими работами (НИОКР), проводимыми в Гонконге.

При расчете взаимосвязи сопоставляются соответствующие установленным критериям расходы на НИОКР, понесенные в Гонконге, и общая сумма расходов на НИОКР. Освобождению подлежит только та часть дохода от интеллектуальной собственности, которая пропорциональна объему НИОКР в Гонконге. Это не позволяет группам MNE направлять доходы от интеллектуальной собственности через Гонконг без осуществления существенной деятельности в области НИОКР в этой юрисдикции.

Заявления об освобождении прибыли из иностранных источников от налогообложения: процедура и документация

Для организаций, не подпадающих под действие режима FSIE (организаций, не входящих в группы MNE), или для потоков доходов, не охватываемых FSIE, традиционная процедура подачи заявления об освобождении прибыли из иностранных источников от налогообложения остается актуальной.

Подача заявления об освобождении прибыли из иностранных источников от налогообложения: пошаговая процедура

1. Первоначальная подача: Вместе с декларацией по налогу на прибыль представьте подробную документацию, подтверждающую происхождение прибыли из источников за пределами Гонконга
2. Проверка IRD: IRD рассматривает заявление, что может занять 6 месяцев или более
3. Одобрение: В случае одобрения статус прибыли из источников за пределами Гонконга обычно предоставляется на 3–5 лет
4. Текущее соблюдение требований: Ежегодное подтверждение того, что хозяйственная деятельность по-прежнему осуществляется за пределами Гонконга

Требования к документации: что вам понадобится

Вопросы структурирования инвестиционных структур

Взаимодействие территориального принципа налогообложения Гонконга, режима освобождения от налогообложения доходов из иностранных источников (FSIE) и требований к экономическому присутствию создает сложные условия для структурирования инвестиционных компаний и иных инвестиционных образований. Оптимальное структурирование требует тщательного учета множества факторов.

Структуры, входящие и не входящие в группы многонациональных предприятий: ключевое решение

Одно из основополагающих решений при структурировании — будет ли инвестиционная структура входить в группу многонациональных предприятий (MNE). Структуры, не входящие в группы MNE, в значительной степени остаются вне сферы действия режима FSIE и могут продолжать пользоваться традиционным освобождением от налогообложения прибыли из офшорных источников при условии соблюдения требований к определению источника прибыли.

Планирование экономического присутствия: правильный подход

Для организаций, входящих в группы MNE и получающих определенные категории доходов из иностранных источников, обеспечение достаточного экономического присутствия в Гонконге зачастую является наиболее практичным способом получения освобождения от налогообложения. Для этого необходимо реальное присутствие с ведением деятельности:

• Квалифицированный персонал: наем сотрудников, обладающих необходимыми навыками и полномочиями для принятия инвестиционных решений
• Операционные расходы: содержание офисных помещений в Гонконге и несение операционных расходов, соразмерных осуществляемой деятельности
• Заседания совета директоров и совещания руководства: проведение в Гонконге заседаний и совещаний с содержательным обсуждением вопросов, на которых принимаются инвестиционные решения
• Документация: ведение документации, подтверждающей, что соответствующая деятельность осуществляется персоналом в Гонконге

Холдинговые структуры: максимальное использование преимуществ

Гонконг сохраняет привлекательность для создания региональных холдинговых структур, особенно после введения требования к участию в капитале и механизма обеспечения налоговой определенности. Эффективное структурирование предполагает:

• Поддержание участия в капитале, отвечающего установленным условиям: обеспечение соответствия долей участия порогу в 5% для освобождения по участию в капитале в рамках FSIE либо 15% для применения механизма налоговой определенности
• Планирование срока владения: структурирование приобретений таким образом, чтобы до предполагаемого отчуждения соблюдались сроки владения в 12 месяцев (FSIE) или 24 месяца (налоговая определенность)
• Соблюдение требований по противодействию злоупотреблениям: обеспечение того, чтобы стоимость компаний, в которые осуществляются инвестиции, не формировалась в чрезмерной степени за счет недвижимости в Гонконге
• Репатриация дивидендов: планирование налогово-эффективных потоков дивидендов от операционных дочерних компаний

Будущие изменения: внедрение Pillar Two

Гонконг принял законодательство для внедрения глобальных правил ОЭСР по противодействию размыванию налоговой базы (GloBE) в рамках Pillar Two, включая:

• Правило включения доходов (IIR): действует в отношении финансовых лет, начинающихся 1 января 2025 года или позднее
• Минимальный дополнительный налог Гонконга (HKMTT): также действует с 1 января 2025 года
• Правило о недостаточно облагаемой прибыли (UTPR): дата вступления в силу будет объявлена позднее

Эти правила будут применяться к группам MNE с консолидированной выручкой не менее 750 млн евро (приблизительно 6,5 млрд гонконгских долларов), обеспечивая минимальную эффективную ставку налогообложения прибыли в размере 15% в каждой юрисдикции. При формировании инвестиционных структур следует учитывать взаимодействие режима FSIE и Pillar Two, особенно в части требований к экономическому присутствию и расчета эффективной налоговой ставки.

Практические аспекты соблюдения налоговых требований

Для успешного применения гонконгской системы налогообложения доходов из местных и офшорных источников необходимы надежные процедуры соблюдения налоговых требований. Как показывают запросы IRD и налоговые споры, к распространенным зонам риска относятся недостаточное экономическое присутствие, неопределенность в отношении места заключения договоров и ненадлежащее документальное подтверждение права на освобождение в рамках FSIE.

Передовая практика ведения и хранения документации

• Своевременное документирование: фиксируйте место осуществления деятельности по мере ее ведения, а не восстанавливайте эти сведения задним числом
• Подтверждение экономического присутствия: документируйте деятельность сотрудников, места проведения заседаний и совещаний, а также процессы принятия решений
• Документация по сделкам: сохраняйте договоры, переписку и сообщения, отражающие ход совершения сделок
• Распределение прибыли по источникам: если деятельность приносит прибыль из разных источников, поддерживайте системы распределения прибыли между гонконгскими и офшорными источниками

Налоговая система Гонконга продолжает развиваться, сочетая традиционный территориальный принцип налогообложения с международными требованиями. Хотя режим освобождения доходов из иностранных источников (FSIE) и требования к экономическому присутствию усложняют систему, они также обеспечивают ясность и определенность для многонациональных предприятий, работающих в Гонконге. Ключ к успешному налоговому структурированию заключается в понимании этих правил, ведении надлежащей документации и получении профессиональных консультаций с учетом конкретных обстоятельств.