Offshore vs. Onshore: Strukturierung von Investitionen für optimale Steuern in Hongkong

Strukturieren Sie Investitionen über Hongkong, sind aber angesichts der sich wandelnden steuerlichen Rahmenbedingungen unsicher? Mit der Einführung der Regelung zur Steuerbefreiung ausländischer Einkünfte (Foreign-Sourced Income Exemption, FSIE) und verschärfter Anforderungen an die wirtschaftliche Substanz ist die Abgrenzung zwischen Offshore- und Onshore-Besteuerung komplexer denn je geworden. Dieser umfassende Leitfaden erläutert das territoriale Steuersystem Hongkongs, die neuesten FSIE-Entwicklungen bis einschließlich 2024 sowie strategische Überlegungen zur Erzielung optimaler Steuereffizienz bei vollständiger Einhaltung aller Vorschriften.

Das Territorialitätsprinzip der Besteuerung in Hongkong verstehen

Hongkong wendet bei der Besteuerung das territoriale Quellenprinzip an. Das bedeutet, dass nur Gewinne, deren Quelle in Hongkong liegt, der Gewinnsteuer unterliegen. Dieses grundlegende Prinzip unterscheidet Hongkong von vielen Steuerhoheitsgebieten, die nach dem Welteinkommensprinzip besteuern. Die praktische Anwendung erfordert jedoch eine sorgfältige Analyse, wo und wie Gewinne erwirtschaftet werden.

Der „Operations Test“: Wie das IRD die Gewinnquelle bestimmt

Das Inland Revenue Department (IRD) wendet den „Operations Test“ an, um die Quelle von Gewinnen zu bestimmen. Bei dieser Prüfung wird untersucht, welche Tätigkeiten der Steuerpflichtige zur Erzielung der Gewinne ausgeübt hat und wo diese gewinnerzielenden Tätigkeiten stattgefunden haben. Werden die Tätigkeiten, die im Wesentlichen zu den Gewinnen führen, in Hongkong ausgeübt, sind die Gewinne in Hongkong steuerpflichtig. Finden die wesentlichen gewinnerzielenden Tätigkeiten dagegen außerhalb Hongkongs statt, unterliegen die Gewinne nicht der Gewinnsteuer in Hongkong.

Beim Operations Test werden feste Kriterien nicht schematisch angewandt. Vielmehr berücksichtigt das IRD alle relevanten Tatsachen und Umstände der jeweiligen Transaktion. Zu den wesentlichen Gesichtspunkten gehören:

• Ort der Vertragsverhandlungen und des Vertragsabschlusses: Wo Einkaufs- und Verkaufsverträge geschlossen werden
• Ort der Entscheidungsfindung: Wo strategische und operative Entscheidungen getroffen werden (wobei dies allein nicht ausschlaggebend ist)
• Ort der gewinnerzielenden Tätigkeiten: Wo die wesentlichen Arbeiten ausgeführt werden
• Ort der Warenbeschaffung oder der Dienstleistungserbringung: Der geografische Ort der Geschäftstätigkeit

Handelsgewinne: Klare Leitlinien zur Bestimmung der Gewinnquelle

Für Handelsunternehmen hat das IRD klare Leitlinien zur Bestimmung der Gewinnquelle festgelegt:

Die Regelung zur Steuerbefreiung ausländischer Einkünfte (FSIE): Ein grundlegender Wandel

Die FSIE-Regelung stellt eine bedeutende Weiterentwicklung des steuerlichen Rahmens Hongkongs dar. Sie wurde eingeführt, um den Bedenken der EU hinsichtlich einer doppelten Nichtbesteuerung Rechnung zu tragen und zugleich das territoriale Steuersystem Hongkongs beizubehalten. Die Regelung wurde in zwei Phasen umgesetzt, mit denen jede in Hongkong tätige multinationale Unternehmensgruppe vertraut sein muss.

Phase 1: Einführung zum 1. Januar 2023

Die ursprüngliche FSIE-Regelung trat am 1. Januar 2023 in Kraft und erfasste vier Arten bestimmter ausländischer Einkünfte, die Rechtsträger multinationaler Unternehmensgruppen in Hongkong empfangen:

1. Zinseinkünfte
2. Dividendeneinkünfte
3. Gewinne aus der Veräußerung von Eigenkapitalbeteiligungen
4. Einkünfte aus geistigem Eigentum (IP)

Empfängt ein Rechtsträger einer multinationalen Unternehmensgruppe, der in Hongkong eine gewerbliche, freiberufliche oder sonstige geschäftliche Tätigkeit ausübt, diese Arten ausländischer Einkünfte in Hongkong, gelten die Einkünfte nach dieser Regelung als aus Hongkong stammend und unterliegen der Gewinnsteuer, sofern der Rechtsträger nicht bestimmte Befreiungsvoraussetzungen erfüllt.

Phase 2: Wesentliche Ausweitung zum 1. Januar 2024

Im Anschluss an weitere, am 8. Dezember 2023 gesetzlich verabschiedete Anpassungen wurde die FSIE-Regelung zum 1. Januar 2024 erheblich ausgeweitet. Zu den wichtigsten Änderungen gehören:

• Erweiterter Anwendungsbereich bei Veräußerungsgewinnen: Die Regelung erfasst nun Gewinne aus der Veräußerung sämtlicher Arten von Vermögensgegenständen (beweglicher und unbeweglicher) und nicht mehr nur von Eigenkapitalbeteiligungen
• Sowohl Gewinne mit Kapital- als auch mit Ertragscharakter: Die Regelung gilt unabhängig davon, ob die Gewinne Kapital- oder Ertragscharakter haben
• Finanzielle und nichtfinanzielle Vermögenswerte: Die erweiterte Regelung erfasst sämtliche Arten von Vermögenswerten
• Steuererleichterung für konzerninterne Übertragungen: Neuer Entlastungsmechanismus zum Aufschub der Besteuerung von Veräußerungsgewinnen bei Übertragungen zwischen verbundenen Unternehmen, vorbehaltlich der Missbrauchsvermeidungsvorschriften

Wer unterliegt der FSIE-Regelung?

Die FSIE-Regelung richtet sich gezielt an Unternehmen multinationaler Unternehmensgruppen (MNE-Unternehmen). Ein Unternehmen gilt als Teil einer multinationalen Unternehmensgruppe, wenn:

• Das Unternehmen Teil einer Gruppe ist, die einen Konzernabschluss erstellt
• Die Gruppe Unternehmen umfasst, die in mehr als einem Steuerhoheitsgebiet ansässig sind
• Die Gruppe einen konsolidierten Jahresumsatz von HK$750 Millionen oder mehr erzielt

Wichtig ist, dass natürliche Personen und rein inländische Gesellschaften, die keiner multinationalen Unternehmensgruppe angehören, nicht der FSIE-Regelung unterliegen und weiterhin von der herkömmlichen Steuerbefreiung für Offshore-Gewinne profitieren.

Voraussetzungen für die Steuerbefreiung nach der FSIE-Regelung

MNE-Unternehmen können bestimmte Einkünfte aus ausländischen Quellen von der Gewinnsteuer in Hongkong befreien lassen, indem sie je nach Einkunftsart eine von drei Voraussetzungen erfüllen:

1. Anforderung an die wirtschaftliche Substanz

Die Anforderung an die wirtschaftliche Substanz gilt für Zinserträge, Dividendenerträge und Gewinne aus der Veräußerung von Vermögenswerten, die keine Rechte des geistigen Eigentums (IP) sind. Zur Erfüllung dieser Anforderung muss ein Unternehmen nachweisen, dass es in Hongkong im Zusammenhang mit den Einkünften aus ausländischen Quellen angemessene wirtschaftliche Tätigkeiten ausübt.

Das IRD wendet eine „Angemessenheitsprüfung“ anstelle einer festen Checkliste an. Bei der Beurteilung werden folgende Aspekte berücksichtigt:

• Angemessene Personalausstattung: Ausreichend qualifiziertes Personal in Hongkong zur Ausübung der betreffenden Tätigkeiten
• Angemessene Betriebsausgaben: Ausgaben in Hongkong, die in einem angemessenen Verhältnis zu den einkünfteerzielenden Tätigkeiten stehen
• Angemessene physische Präsenz: Büroräume und Einrichtungen, die der Geschäftstätigkeit angemessen sind

2. Beteiligungsanforderung

Die Beteiligungsanforderung gilt für Dividenden aus ausländischen Quellen und Gewinne aus der Veräußerung von Eigenkapitalbeteiligungen. Um für die Steuerbefreiung in Betracht zu kommen, muss das Unternehmen in Hongkong:

• Mindestens 5% der Eigenkapitalanteile an dem Unternehmen halten, das die Einkünfte erzielt
• Diese Beteiligung über einen ununterbrochenen Zeitraum von mindestens 12 Monaten halten
• Die Bedingungen zur Missbrauchsvermeidung erfüllen (der Wert der Vermögenswerte des Beteiligungsunternehmens darf nicht zu mehr als 50% auf in Hongkong belegenes unbewegliches Vermögen entfallen)

3. Nexus-Anforderung für IP-Einkünfte

Die Nexus-Anforderung gilt speziell für IP-Einkünfte und beruht auf dem modifizierten Nexus-Ansatz der OECD. Zur Erfüllung dieser Anforderung muss das Unternehmen einen unmittelbaren Zusammenhang zwischen den IP-Einkünften und den in Hongkong durchgeführten Forschungs- und Entwicklungstätigkeiten (F&E) nachweisen.

Bei der Nexus-Berechnung werden die in Hongkong angefallenen qualifizierenden F&E-Ausgaben den gesamten F&E-Ausgaben gegenübergestellt. Nur der Anteil der IP-Einkünfte, der den F&E-Tätigkeiten in Hongkong entspricht, kommt für die Steuerbefreiung in Betracht. Dadurch wird verhindert, dass multinationale Unternehmen IP-Einkünfte über Hongkong leiten, ohne dort substanzielle F&E-Tätigkeiten auszuüben.

Anträge auf Steuerbefreiung für Offshore-Gewinne: Verfahren und Dokumentation

Für Unternehmen, die nicht der FSIE-Regelung unterliegen (Nicht-MNE-Unternehmen), oder für Einkunftsströme, die außerhalb des Anwendungsbereichs der FSIE-Regelung liegen, bleibt das herkömmliche Antragsverfahren zur Steuerbefreiung für Offshore-Gewinne relevant.

Einreichung eines Antrags auf Steuerbefreiung für Offshore-Gewinne: Schritt für Schritt

1. Erstmalige Einreichung: Reichen Sie zusammen mit der Gewinnsteuererklärung detaillierte Unterlagen ein, die den Offshore-Charakter der Gewinne belegen
2. Prüfung durch das IRD: Das IRD prüft den Antrag; dies kann 6 Monate oder länger dauern
3. Genehmigung: Bei Genehmigung wird der Offshore-Status in der Regel für 3–5 Jahre gewährt
4. Laufende Einhaltung der Vorschriften: Jährliche Bestätigung, dass die Geschäftstätigkeit weiterhin außerhalb Hongkongs ausgeübt wird

Dokumentationsanforderungen: Was Sie benötigen

Strukturierungsüberlegungen für Anlagevehikel

Das Zusammenspiel zwischen Hongkongs Territorialitätsprinzip bei der Besteuerung, dem FSIE-Regime und den Anforderungen an die wirtschaftliche Substanz schafft ein komplexes Umfeld für die Strukturierung von Anlagevehikeln. Eine optimale Strukturierung erfordert die sorgfältige Berücksichtigung mehrerer Faktoren.

MNE- versus Nicht-MNE-Strukturen: Eine grundlegende Entscheidung

Eine der grundlegendsten Strukturierungsentscheidungen ist, ob die Anlagestruktur Teil einer multinationalen Unternehmensgruppe (MNE-Gruppe) sein wird. Nicht-MNE-Strukturen bleiben vom FSIE-Regime weitgehend unberührt und können weiterhin von den herkömmlichen Offshore-Steuerbefreiungen profitieren, sofern sie die Anforderungen an die Herkunft der Gewinne erfüllen.

Planung der wirtschaftlichen Substanz: Die richtige Umsetzung

Für MNE-Unternehmen, die bestimmte Einkünfte aus ausländischen Quellen beziehen, ist der Aufbau einer angemessenen wirtschaftlichen Substanz in Hongkong häufig der praktikabelste Weg zur Steuerbefreiung. Dies erfordert eine tatsächliche operative Präsenz:

• Qualifiziertes Personal: Einstellung von Mitarbeitenden mit geeigneten Fähigkeiten und Befugnissen für Anlageentscheidungen
• Betriebliche Aufwendungen: Unterhaltung von Büroräumen in Hongkong und Übernahme von Betriebskosten in einem den Tätigkeiten angemessenen Umfang
• Sitzungen des Verwaltungsrats und der Geschäftsleitung: Durchführung substanzieller Sitzungen in Hongkong, bei denen Anlageentscheidungen getroffen werden
• Dokumentation: Führung von Aufzeichnungen, die belegen, dass das Personal in Hongkong die relevanten Tätigkeiten ausübt

Holdinggesellschaftsstrukturen: Vorteile maximieren

Hongkong bleibt für regionale Holdinggesellschaftsstrukturen attraktiv, insbesondere nach Einführung der Beteiligungsvoraussetzung und der Regelung zur steuerlichen Rechtssicherheit. Eine wirksame Strukturierung umfasst:

• Aufrechterhaltung qualifizierender Beteiligungen: Sicherstellung, dass Eigenkapitalbeteiligungen den Schwellenwert von 5% für die Beteiligungsbefreiung nach dem FSIE-Regime oder von 15% für die steuerliche Rechtssicherheit erfüllen
• Planung der Haltedauer: Strukturierung von Erwerben so, dass vor geplanten Veräußerungen die Haltedauer von 12 Monaten (FSIE) bzw. 24 Monaten (steuerliche Rechtssicherheit) erfüllt ist
• Einhaltung der Missbrauchsbekämpfungsvorschriften: Sicherstellung, dass sich der Wert der Beteiligungsgesellschaften nicht in übermäßigem Umfang aus Immobilien in Hongkong ableitet
• Dividendenrückführung: Planung steuereffizienter Dividendenströme aus operativen Tochtergesellschaften

Künftige Entwicklungen: Umsetzung von Säule 2

Hongkong hat gesetzliche Vorschriften zur Umsetzung der globalen Vorschriften gegen Gewinnverkürzung (GloBE) der OECD im Rahmen von Säule 2 erlassen, darunter:

• Primärergänzungssteuerregelung (Income Inclusion Rule, IIR): Gilt für Geschäftsjahre, die am oder nach dem 1. Januar 2025 beginnen
• Mindestergänzungssteuer Hongkongs (Hong Kong Minimum Top-up Tax, HKMTT): Gilt ebenfalls ab dem 1. Januar 2025
• Sekundärergänzungssteuerregelung (Undertaxed Profits Rule, UTPR): Der Zeitpunkt des Inkrafttretens wird noch bekannt gegeben

Diese Vorschriften werden für MNE-Gruppen mit einem konsolidierten Umsatz von mindestens 750 Millionen EUR (etwa 6,5 Milliarden HK$) gelten und einen effektiven Mindeststeuersatz von 15% auf Gewinne in jedem Steuerhoheitsgebiet sicherstellen. Bei Anlagestrukturen sollte das Zusammenspiel zwischen dem FSIE-Regime und Säule 2 berücksichtigt werden, insbesondere hinsichtlich der Substanzanforderungen und der Berechnung des effektiven Steuersatzes.

Praktische Aspekte der Compliance

Ein erfolgreicher Umgang mit Hongkongs steuerlichem Regelwerk für Offshore- und Onshore-Sachverhalte erfordert robuste Compliance-Prozesse. Ausgehend von Anfragen des IRD und steuerlichen Streitigkeiten gehören unzureichende wirtschaftliche Substanz, Unklarheiten über den Ort des Vertragsabschlusses und eine unzureichende Dokumentation der FSIE-Steuerbefreiung zu den häufigen Risikobereichen.

Bewährte Verfahren für die Führung von Aufzeichnungen

• Zeitnahe Dokumentation: Führen Sie zeitgleich Aufzeichnungen darüber, wo Tätigkeiten ausgeübt werden, statt diese nachträglich zu rekonstruieren
• Substanznachweise: Dokumentieren Sie die Tätigkeiten der Mitarbeitenden, die Sitzungsorte und die Entscheidungsprozesse
• Transaktionsdokumentation: Bewahren Sie Verträge, Korrespondenz und Mitteilungen auf, die den Transaktionsablauf belegen
• Zuordnung nach Quellen: Unterhalten Sie bei Geschäftstätigkeiten mit gemischten Gewinnquellen Systeme zur Aufteilung der Gewinne auf Quellen in Hongkong und Offshore-Quellen

Die Steuerlandschaft in Hong Kong entwickelt sich kontinuierlich weiter und bringt dabei das traditionelle Territorialprinzip mit internationalen Compliance-Anforderungen in Einklang. Während das FSIE-Regime und die Anforderungen an die wirtschaftliche Substanz die Komplexität erhöhen, schaffen sie zugleich Klarheit und Rechtssicherheit für multinationale Unternehmen, die in Hong Kong tätig sind. Der Schlüssel zu einer erfolgreichen steuerlichen Strukturierung liegt darin, diese Vorschriften zu verstehen, eine ordnungsgemäße Dokumentation zu führen und professionelle Beratung einzuholen, die auf Ihre individuellen Umstände zugeschnitten ist.