Offshore versus Onshore: estructuración de inversiones para lograr impuestos óptimos en Hong Kong

¿Está estructurando inversiones a través de Hong Kong, pero le resulta confuso el cambiante panorama fiscal? Con la introducción del régimen de exención de rentas de fuente extranjera (FSIE) y el refuerzo de los requisitos de sustancia económica, la distinción entre la tributación de las rentas de fuente extranjera y las de fuente local se ha vuelto más compleja que nunca. Esta guía exhaustiva explica el sistema de tributación territorial de Hong Kong, las últimas novedades del régimen FSIE hasta 2024 y las consideraciones estratégicas para lograr una eficiencia fiscal óptima, manteniendo el pleno cumplimiento de la normativa.

Comprender el principio de tributación territorial de Hong Kong

Hong Kong aplica un principio de tributación basado en la fuente territorial, lo que significa que solo los beneficios cuya fuente se encuentra en Hong Kong están sujetos al impuesto sobre beneficios. Este principio fundamental distingue a Hong Kong de muchas jurisdicciones que gravan la renta mundial. Sin embargo, su aplicación práctica exige un análisis minucioso de dónde y cómo se generan los beneficios.

El criterio de las operaciones: cómo determina la fuente el IRD

El Departamento de Hacienda de Hong Kong (IRD) aplica el «criterio de las operaciones» para determinar la fuente de los beneficios. Este criterio examina qué ha hecho el contribuyente para obtener los beneficios y dónde se han realizado las actividades que los generan. Si las operaciones que dan lugar esencialmente a los beneficios se llevan a cabo en Hong Kong, dichos beneficios tributan en Hong Kong. Por el contrario, si las actividades esenciales generadoras de beneficios se realizan fuera de Hong Kong, los beneficios no están sujetos al impuesto sobre beneficios de Hong Kong.

El criterio de las operaciones no consiste en una aplicación mecánica de criterios fijos. En su lugar, el IRD tiene en cuenta todos los hechos y circunstancias pertinentes de cada transacción. Entre los aspectos clave que se consideran figuran:

• Lugar de negociación y celebración de los contratos: Dónde se celebran los contratos de compra y de venta
• Lugar de toma de decisiones: Dónde se toman las decisiones estratégicas y operativas (aunque este factor, por sí solo, no es determinante)
• Lugar de realización de las actividades generadoras de beneficios: Dónde se realiza el trabajo sustancial
• Lugar de aprovisionamiento de bienes o de prestación de servicios: La ubicación geográfica de las operaciones empresariales

Beneficios de actividades comerciales: directrices claras para determinar su fuente

Para las empresas dedicadas a actividades comerciales, el IRD ha establecido directrices claras para determinar la fuente de los beneficios:

El régimen de exención de rentas de fuente extranjera (FSIE): un cambio trascendental

El régimen FSIE representa una evolución significativa del marco fiscal de Hong Kong y se introdujo para responder a las inquietudes de la UE sobre la doble no imposición, preservando al mismo tiempo el sistema de tributación territorial de Hong Kong. El régimen se ha implantado en dos fases que toda empresa multinacional que opere en Hong Kong debe comprender.

Fase 1: aplicación a partir del 1 de enero de 2023

El régimen FSIE inicial entró en vigor el 1 de enero de 2023 y se centró en cuatro tipos de rentas de fuente extranjera específicamente previstas que las entidades de empresas multinacionales perciben en Hong Kong:

1. Rentas por intereses
2. Rentas por dividendos
3. Ganancias por enajenación de participaciones en el capital
4. Rentas de propiedad intelectual (PI)

En virtud de este régimen, si una entidad de una empresa multinacional que desarrolla una actividad comercial, profesional o empresarial en Hong Kong percibe en Hong Kong estos tipos de rentas de fuente extranjera, dichas rentas se consideran de fuente hongkonesa y quedan sujetas al impuesto sobre beneficios, salvo que la entidad cumpla los requisitos específicos de exención.

Fase 2: ampliación sustancial a partir del 1 de enero de 2024

Tras las modificaciones adicionales aprobadas el 8 de diciembre de 2023, el régimen FSIE se amplió de forma significativa a partir del 1 de enero de 2024. Los principales cambios incluyen:

• Ampliación del ámbito de las ganancias por enajenación: El ámbito de aplicación se extiende ahora a las ganancias por enajenación de todo tipo de bienes (muebles e inmuebles), y no solo a las participaciones en el capital
• Tanto ganancias de capital como ganancias de naturaleza ordinaria: El régimen se aplica con independencia de que las ganancias sean de capital o de naturaleza ordinaria
• Activos financieros y no financieros: El régimen ampliado abarca todos los tipos de activos
• Beneficio fiscal para transferencias intragrupo: Nuevo mecanismo de beneficio fiscal que permite diferir la tributación de las ganancias por enajenación en transferencias entre entidades vinculadas, sujeto a normas antiabuso

¿Quién está sujeto al régimen FSIE?

El régimen FSIE se dirige específicamente a las entidades de empresas multinacionales. Se considera que una entidad forma parte de un grupo multinacional si:

• La entidad forma parte de un grupo que elabora estados financieros consolidados
• El grupo incluye entidades situadas en más de una jurisdicción
• El grupo tiene ingresos anuales consolidados de HK$750 millones o más

Cabe destacar que las personas físicas y las sociedades exclusivamente nacionales que no forman parte de un grupo multinacional no están sujetas al régimen FSIE y siguen beneficiándose de la exención tradicional de los beneficios de fuente extranjera.

Requisitos de exención en el marco del régimen FSIE

Las entidades de empresas multinacionales pueden obtener la exención del impuesto sobre los beneficios de Hong Kong para determinadas rentas de fuente extranjera si cumplen uno de los tres requisitos siguientes, en función del tipo de renta:

1. Requisito de sustancia económica

El requisito de sustancia económica se aplica a los ingresos por intereses, los ingresos por dividendos y las ganancias por enajenación de activos distintos de la propiedad intelectual. Para cumplir este requisito, una entidad debe demostrar que realiza actividades económicas adecuadas en Hong Kong en relación con las rentas de fuente extranjera.

El Departamento de Hacienda de Hong Kong (IRD) aplica una «prueba de adecuación» en lugar de una lista fija de criterios. La evaluación tiene en cuenta:

• Personal adecuado: Personal cualificado suficiente en Hong Kong para realizar las actividades pertinentes
• Gastos operativos adecuados: Gastos en Hong Kong proporcionales a las actividades generadoras de ingresos
• Presencia física adecuada: Espacio de oficinas e instalaciones apropiados para las operaciones

2. Requisito de participación

El requisito de participación se aplica a los dividendos de fuente extranjera y a las ganancias por enajenación de participaciones en el capital. Para poder acogerse a la exención, la entidad de Hong Kong debe:

• Poseer al menos el 5% de las participaciones en el capital de la entidad que genera la renta
• Mantener esta participación durante un período ininterrumpido de al menos 12 meses
• Cumplir las condiciones antiabuso (el valor de los bienes inmuebles situados en Hong Kong no puede representar más del 50% del valor de los activos de la entidad participada)

3. Requisito de nexo para las rentas de propiedad intelectual

El requisito de nexo se aplica específicamente a las rentas de propiedad intelectual y se basa en el enfoque de nexo modificado de la OECD. Para cumplir este requisito, la entidad debe demostrar una conexión directa entre las rentas de propiedad intelectual y las actividades de investigación y desarrollo (I+D) realizadas en Hong Kong.

El cálculo del nexo compara los gastos de I+D admisibles incurridos en Hong Kong con los gastos totales de I+D. Solo pueden acogerse a la exención las rentas de propiedad intelectual proporcionales a las actividades de I+D realizadas en Hong Kong. Esto impide que las empresas multinacionales canalicen rentas de propiedad intelectual a través de Hong Kong sin realizar actividades sustanciales de I+D en la jurisdicción.

Solicitudes de exención fiscal por beneficios de fuente extranjera: procedimiento y documentación

Para las entidades no sujetas al régimen FSIE (entidades que no forman parte de empresas multinacionales) o para los flujos de renta que quedan fuera del ámbito del FSIE, el procedimiento tradicional de solicitud de exención por beneficios de fuente extranjera sigue siendo pertinente.

Presentación de una solicitud de exención fiscal por beneficios de fuente extranjera: paso a paso

1. Presentación inicial: Presentar, junto con la declaración del impuesto sobre los beneficios, documentación detallada que acredite el origen extranjero de los beneficios
2. Revisión por el IRD: El IRD examina la solicitud, lo que puede tardar 6 meses o más
3. Aprobación: Si se aprueba, normalmente se concede el reconocimiento de la condición de fuente extranjera por un período de 3-5 años
4. Cumplimiento continuado: Confirmación anual de que las operaciones comerciales siguen realizándose fuera de Hong Kong

Requisitos de documentación: lo que necesita

Consideraciones sobre la estructuración de vehículos de inversión

La interacción entre el principio de tributación territorial de Hong Kong, el régimen FSIE y los requisitos de sustancia económica crea un panorama complejo para la estructuración de vehículos de inversión. Una estructuración óptima exige considerar cuidadosamente múltiples factores.

Estructuras multinacionales (MNE) frente a estructuras no multinacionales: una decisión fundamental

Una de las decisiones de estructuración más fundamentales es si la estructura de inversión formará parte de un grupo multinacional (MNE). Las estructuras no MNE siguen sin verse afectadas en gran medida por el régimen FSIE y pueden continuar beneficiándose de las exenciones tradicionales para beneficios de fuente extranjera, siempre que cumplan los requisitos relativos a la fuente de los beneficios.

Planificación de la sustancia económica: cómo hacerlo correctamente

Para las entidades MNE que perciben determinadas rentas de fuente extranjera, establecer una sustancia económica adecuada en Hong Kong suele ser la vía más práctica para obtener una exención. Esto exige una presencia operativa real:

• Personal cualificado: Contratar empleados con las competencias y la autoridad adecuadas para tomar decisiones de inversión
• Gastos operativos: Mantener oficinas en Hong Kong e incurrir en costes operativos proporcionales a las actividades
• Reuniones del consejo de administración y de la dirección: Celebrar en Hong Kong reuniones con contenido sustantivo en las que se tomen decisiones de inversión
• Documentación: Mantener registros que acrediten que el personal de Hong Kong realiza las actividades pertinentes

Estructuras de sociedades holding: maximización de los beneficios

Hong Kong sigue siendo atractivo para las estructuras de sociedades holding regionales, especialmente tras la introducción del requisito de participación y del régimen de certeza fiscal. Una estructuración eficaz implica:

• Mantenimiento de participaciones que cumplan los requisitos: Garantizar que las participaciones en el capital alcancen el umbral del 5% para la exención por participación del régimen FSIE o del 15% para el régimen de certeza fiscal
• Planificación del período de tenencia: Estructurar las adquisiciones para cumplir los períodos de tenencia de 12 meses (FSIE) o de 24 meses (certeza fiscal) antes de las enajenaciones previstas
• Cumplimiento de las normas antiabuso: Garantizar que el valor de las sociedades participadas no proceda en una proporción excesiva de bienes inmuebles situados en Hong Kong
• Repatriación de dividendos: Planificar flujos de dividendos fiscalmente eficientes procedentes de las filiales operativas

Novedades futuras: aplicación del Pilar Dos

Hong Kong ha promulgado legislación para aplicar las normas globales contra la erosión de la base imponible (GloBE) del Pilar Dos de la OCDE, que incluyen:

• Regla de inclusión de rentas (IIR): Aplicable a los ejercicios fiscales que comiencen a partir del 1 de enero de 2025
• Impuesto complementario mínimo de Hong Kong (HKMTT): También aplicable a partir del 1 de enero de 2025
• Regla sobre beneficios insuficientemente gravados (UTPR): La fecha de entrada en vigor se anunciará más adelante

Estas normas se aplicarán a los grupos MNE con ingresos consolidados de EUR 750 millones o más (aproximadamente HK$6.500 millones), garantizando un tipo impositivo efectivo mínimo del 15% sobre los beneficios en cada jurisdicción. Las estructuras de inversión deben tener en cuenta la interacción entre el régimen FSIE y el Pilar Dos, especialmente en lo relativo a los requisitos de sustancia y al cálculo del tipo impositivo efectivo.

Consideraciones prácticas sobre el cumplimiento fiscal

Gestionar adecuadamente el marco fiscal de Hong Kong aplicable a las rentas de fuente extranjera y local exige procesos de cumplimiento sólidos. A la luz de las consultas del IRD y las controversias fiscales, las áreas de riesgo habituales incluyen una sustancia económica insuficiente, la confusión sobre el lugar de formalización de los contratos y una documentación inadecuada de las exenciones del régimen FSIE.

Buenas prácticas para la conservación de registros

• Documentación contemporánea: Mantener registros en tiempo real del lugar donde se realizan las actividades, en lugar de reconstrucciones retrospectivas
• Evidencia de sustancia: Documentar las actividades de los empleados, los lugares de celebración de las reuniones y los procesos de toma de decisiones
• Documentación de las operaciones: Conservar contratos, correspondencia y comunicaciones que reflejen el flujo de las operaciones
• Asignación por fuente: Para los negocios con beneficios de fuentes mixtas, mantener sistemas que permitan distribuir los beneficios entre fuentes de Hong Kong y fuentes extranjeras

El panorama fiscal de Hong Kong sigue evolucionando, buscando un equilibrio entre su sistema territorial tradicional y las exigencias de cumplimiento internacional. Si bien el régimen FSIE y los requisitos de sustancia económica añaden complejidad, también aportan claridad y certidumbre a las empresas multinacionales que operan en Hong Kong. La clave para estructurar con éxito las operaciones desde el punto de vista fiscal reside en comprender estas normas, mantener la documentación adecuada y solicitar asesoramiento profesional adaptado a sus circunstancias específicas.