Offshore vs Onshore : structurer les investissements pour une fiscalité optimale à Hong Kong

Vous structurez des investissements par l’intermédiaire de Hong Kong, mais l’évolution du cadre fiscal vous laisse perplexe ? Avec l’introduction du régime d’exonération des revenus de source étrangère (Foreign-Sourced Income Exemption, FSIE) et le renforcement des exigences de substance économique, la distinction entre l’imposition des revenus extraterritoriaux et celle des revenus locaux est devenue plus complexe que jamais. Ce guide complet présente le système fiscal territorial de Hong Kong, les dernières évolutions du régime FSIE jusqu’en 2024 ainsi que les considérations stratégiques permettant d’optimiser l’efficacité fiscale tout en assurant une conformité totale.

Comprendre le principe de territorialité de l’impôt à Hong Kong

Hong Kong applique un principe d’imposition fondé sur la source territoriale, selon lequel seuls les bénéfices ayant leur source à Hong Kong sont soumis à l’impôt sur les bénéfices. Ce principe fondamental distingue Hong Kong de nombreuses juridictions qui imposent les revenus mondiaux. Son application pratique exige toutefois une analyse rigoureuse du lieu et des modalités de réalisation des bénéfices.

Le critère des opérations : comment l’IRD détermine la source des bénéfices

L’Inland Revenue Department (IRD) applique le « critère des opérations » pour déterminer la source des bénéfices. Ce critère examine les actes accomplis par le contribuable pour réaliser les bénéfices et le lieu où se sont déroulées les activités génératrices de ces bénéfices. Si les opérations qui sont à l’origine essentielle des bénéfices ont lieu à Hong Kong, les bénéfices y sont imposables. À l’inverse, si les activités essentielles génératrices de bénéfices se déroulent hors de Hong Kong, les bénéfices ne sont pas soumis à l’impôt hongkongais sur les bénéfices.

Le critère des opérations ne consiste pas à appliquer mécaniquement des critères fixes. L’IRD prend au contraire en considération l’ensemble des faits et circonstances pertinents de chaque transaction. Les principaux éléments examinés comprennent :

• Lieu de négociation et de conclusion des contrats : Le lieu où les contrats d’achat et de vente sont conclus
• Lieu de prise de décision : Le lieu où sont prises les décisions stratégiques et opérationnelles (bien que cet élément ne soit pas déterminant à lui seul)
• Lieu des activités génératrices de bénéfices : Le lieu où le travail substantiel est effectué
• Lieu d’approvisionnement en marchandises ou de prestation des services : La localisation géographique des activités de l’entreprise

Bénéfices commerciaux : des lignes directrices claires pour déterminer leur source

Pour les entreprises de négoce, l’IRD a établi des lignes directrices claires permettant de déterminer la source des bénéfices :

Le régime d’exonération des revenus de source étrangère (FSIE) : un changement majeur

Le régime FSIE constitue une évolution importante du cadre fiscal de Hong Kong. Il a été introduit pour répondre aux préoccupations de l’UE concernant la double non-imposition, tout en préservant le système fiscal territorial de Hong Kong. Sa mise en œuvre s’est déroulée en deux phases que toute MNE exerçant des activités à Hong Kong doit comprendre.

Phase 1 : mise en œuvre à compter du 1 janvier 2023

Le régime FSIE initial est entré en vigueur le 1 janvier 2023 et visait quatre catégories de revenus de source étrangère spécifiés perçus à Hong Kong par des entités de MNE :

1. Revenus d’intérêts
2. Revenus de dividendes
3. Gains de cession de participations au capital
4. Revenus de propriété intellectuelle (PI)

Dans le cadre de ce régime, lorsqu’une entité de MNE exerçant une activité commerciale, professionnelle ou économique à Hong Kong y perçoit ces catégories de revenus de source étrangère, ces revenus sont réputés être de source hongkongaise et deviennent imposables à l’impôt sur les bénéfices, sauf si l’entité satisfait à des conditions d’exonération spécifiques.

Phase 2 : extension majeure à compter du 1 janvier 2024

À la suite de nouveaux ajustements adoptés le 8 décembre 2023, le champ d’application du régime FSIE a été considérablement étendu à compter du 1 janvier 2024. Les principaux changements comprennent :

• Élargissement du champ des gains de cession : Le régime couvre désormais les gains de cession de tous types de biens (meubles et immeubles), et non plus seulement les participations au capital
• Gains en capital comme gains de nature courante : Le régime s’applique indépendamment de la nature, en capital ou courante, des gains
• Actifs financiers et non financiers : Tous les types d’actifs sont couverts par le régime élargi
• Allègement pour les transferts intragroupe : Nouveau mécanisme d’allègement permettant de différer l’imposition des gains de cession lors de transferts entre entités associées, sous réserve de règles anti-abus

Qui est soumis au régime FSIE ?

Le régime FSIE vise spécifiquement les entités de MNE. Une entité est considérée comme faisant partie d’un groupe multinational si :

• L’entité fait partie d’un groupe qui établit des états financiers consolidés
• Le groupe comprend des entités situées dans plusieurs juridictions
• Le groupe réalise un chiffre d’affaires annuel consolidé égal ou supérieur à HK$750 millions

Il est important de souligner que les particuliers et les sociétés exclusivement nationales ne faisant pas partie d’un groupe multinational ne sont pas soumis au régime FSIE et continuent de bénéficier de l’exonération traditionnelle des bénéfices de source étrangère.

Conditions d’exonération dans le cadre du régime FSIE

Les entités de MNE peuvent obtenir l’exonération de l’impôt hongkongais sur les bénéfices pour les revenus de source étrangère spécifiés en satisfaisant à l’une des trois exigences suivantes, selon la catégorie de revenus :

1. Exigence de substance économique

L’exigence de substance économique s’applique aux revenus d’intérêts, aux revenus de dividendes et aux gains de cession ne relevant pas de la PI. Pour satisfaire à cette exigence, une entité doit démontrer qu’elle exerce à Hong Kong des activités économiques suffisantes en rapport avec les revenus de source étrangère.

L’IRD applique un « critère de suffisance » plutôt qu’une liste de contrôle fixe. L’évaluation prend en considération :

• Un effectif suffisant : Un nombre suffisant de personnes qualifiées à Hong Kong pour exercer les activités concernées
• Des dépenses d’exploitation suffisantes : Des dépenses engagées à Hong Kong proportionnées aux activités génératrices de revenus
• Une présence physique suffisante : Des bureaux et des installations adaptés aux activités

2. Exigence de participation

L’exigence de participation s’applique aux dividendes de source étrangère et aux gains de cession de participations au capital de source étrangère. Pour bénéficier de l’exonération, l’entité hongkongaise doit :

• Détenir au moins 5% du capital de l’entité générant les revenus
• Conserver cette participation pendant une période continue d’au moins 12 mois
• Satisfaire aux conditions anti-abus (l’entité détenue ne peut tirer plus de 50% de la valeur de ses actifs de biens immobiliers situés à Hong Kong)

3. Exigence de lien pour les revenus de PI

L’exigence de lien s’applique spécifiquement aux revenus de PI et repose sur l’approche du lien modifiée de l’OECD. Pour satisfaire à cette exigence, l’entité doit démontrer l’existence d’un lien direct entre les revenus de PI et les activités de recherche et développement (R&D) menées à Hong Kong.

Le calcul du lien compare les dépenses de R&D admissibles engagées à Hong Kong aux dépenses totales de R&D. Seule la fraction des revenus de PI proportionnelle aux activités de R&D à Hong Kong peut bénéficier de l’exonération. Cela empêche les MNE de faire transiter des revenus de PI par Hong Kong sans y exercer d’activités substantielles de R&D.

Demandes d’exonération des bénéfices de source étrangère : procédure et documentation

Pour les entités non soumises au régime FSIE (entités hors MNE) ou pour les flux de revenus qui ne relèvent pas du champ d’application du régime FSIE, la procédure traditionnelle de demande d’exonération des bénéfices de source étrangère demeure pertinente.

Présenter une demande d’exonération des bénéfices de source étrangère : les étapes

1. Dépôt initial : Soumettre, avec la déclaration d’impôt sur les bénéfices, une documentation détaillée justifiant l’origine étrangère des bénéfices
2. Examen par l’IRD : L’IRD examine la demande, ce qui peut prendre 6 mois ou davantage
3. Approbation : En cas d’approbation, le caractère extraterritorial est généralement reconnu pour une durée de 3-5 ans
4. Conformité continue : Confirmation annuelle que les activités de l’entreprise restent exercées hors de Hong Kong

Exigences documentaires : les pièces nécessaires

Considérations relatives à la structuration des véhicules d’investissement

L’articulation entre le principe de territorialité de l’impôt à Hong Kong, le régime FSIE et les exigences de substance économique crée un cadre complexe pour la structuration des véhicules d’investissement. Une structuration optimale nécessite d’examiner attentivement de multiples facteurs.

Structures relevant ou non d’un groupe multinational : une décision cruciale

L’une des décisions les plus fondamentales en matière de structuration consiste à déterminer si la structure d’investissement fera partie d’un groupe multinational. Les structures hors MNE restent largement épargnées par le régime FSIE et peuvent continuer de bénéficier des exonérations traditionnelles des bénéfices de source étrangère, à condition de satisfaire aux exigences relatives à la source des bénéfices.

Planification de la substance économique : adopter la bonne approche

Pour les entités de MNE percevant des revenus de source étrangère spécifiés, l’établissement d’une substance économique suffisante à Hong Kong constitue souvent la voie d’exonération la plus pratique. Cela exige une présence opérationnelle réelle :

• Personnel qualifié : Recruter des salariés disposant des compétences et des pouvoirs appropriés pour prendre les décisions d’investissement
• Dépenses d’exploitation : Disposer de bureaux à Hong Kong et engager des coûts d’exploitation proportionnés aux activités
• Réunions du conseil d’administration et de la direction : Tenir à Hong Kong des réunions à contenu substantiel au cours desquelles les décisions d’investissement sont prises
• Documentation : Conserver des pièces démontrant que le personnel de Hong Kong exerce les activités concernées

Structures de sociétés holding : maximiser les avantages

Hong Kong demeure attractive pour les structures de sociétés holding régionales, en particulier depuis l’introduction de l’exigence de participation et du dispositif de sécurité fiscale. Une structuration efficace implique :

• Maintien d’une participation admissible : Veiller à ce que les participations au capital atteignent le seuil de 5% pour l’exonération des participations dans le cadre du régime FSIE, ou de 15% pour le dispositif de sécurité fiscale
• Planification de la durée de détention : Structurer les acquisitions de manière à respecter les durées de détention de 12 mois (FSIE) ou de 24 mois (sécurité fiscale) avant les cessions envisagées
• Respect des règles anti-abus : Veiller à ce que les sociétés détenues ne tirent pas une part excessive de leur valeur de biens immobiliers situés à Hong Kong
• Rapatriement des dividendes : Planifier les flux de dividendes provenant des filiales opérationnelles de manière fiscalement efficace

Évolutions à venir : mise en œuvre du Pilier Deux

Hong Kong a adopté une législation visant à mettre en œuvre les règles globales de lutte contre l’érosion de la base d’imposition (GloBE) du Pilier Deux de l’OECD, comprenant :

• Règle d’inclusion du revenu (IIR) : Applicable aux exercices ouverts à compter du 1 janvier 2025
• Impôt complémentaire minimum de Hong Kong (HKMTT) : Également applicable à compter du 1 janvier 2025
• Règle relative aux bénéfices insuffisamment imposés (UTPR) : Date d’entrée en vigueur à annoncer

Ces règles s’appliqueront aux groupes multinationaux dont le chiffre d’affaires consolidé est égal ou supérieur à EUR 750 millions (environ HK$6.5 milliards), garantissant un taux d’imposition effectif minimum de 15% sur les bénéfices dans chaque juridiction. Les structures d’investissement doivent prendre en compte l’articulation entre le régime FSIE et le Pilier Deux, en particulier en ce qui concerne les exigences de substance et le calcul des taux d’imposition effectifs.

Considérations pratiques en matière de conformité

Maîtriser le cadre fiscal hongkongais applicable aux revenus de source étrangère et de source locale exige des procédures de conformité robustes. Au vu des demandes de renseignements de l’IRD et des litiges fiscaux, les risques courants comprennent une substance économique insuffisante, une confusion quant au lieu de conclusion des contrats et une documentation inadéquate des exonérations FSIE.

Bonnes pratiques de tenue des documents

• Documentation contemporaine des faits : Tenir en temps réel des documents indiquant le lieu où se déroulent les activités, plutôt que de les reconstituer a posteriori
• Preuves de substance : Documenter les activités des salariés, les lieux des réunions et les processus de prise de décision
• Documentation des transactions : Conserver les contrats, la correspondance et les communications faisant apparaître le déroulement des transactions
• Ventilation selon la source : Pour les entreprises dont les bénéfices ont des sources mixtes, maintenir des systèmes permettant de répartir les bénéfices entre les sources hongkongaises et étrangères

Le cadre fiscal de Hong Kong continue d’évoluer, en conciliant son système territorial traditionnel avec les exigences internationales de conformité. Si le régime FSIE et les exigences de substance économique ajoutent de la complexité, ils apportent également clarté et sécurité aux MNE exerçant des activités à Hong Kong. La réussite d’une structuration fiscale repose sur la compréhension de ces règles, la tenue d’une documentation appropriée et le recours à des conseils professionnels adaptés à votre situation particulière.