Ảnh hưởng của thuế tem đối với các giao dịch sáp nhập và mua lại liên quan đến công ty niêm yết tại Hồng Kông

Thuế tem là một yếu tố quan trọng cần cân nhắc khi xây dựng cấu trúc các giao dịch sáp nhập và mua lại liên quan đến công ty niêm yết tại Hồng Kông. Việc hiểu rõ Pháp lệnh Thuế tem (Cap. 117) và cách áp dụng pháp lệnh này đối với các cấu trúc giao dịch khác nhau có thể giúp tiết kiệm đáng kể chi phí và định hướng việc thiết kế giao dịch về mặt chiến lược. Hướng dẫn toàn diện này phân tích các hệ quả về thuế tem trong nhiều tình huống M&A khác nhau.

Tìm hiểu khung pháp lý về thuế tem của Hồng Kông

Cơ sở pháp lý

Pháp lệnh Thuế tem (Cap. 117) điều chỉnh việc áp thuế tem đối với các loại văn kiện và giao dịch khác nhau tại Hồng Kông. Đối với các giao dịch M&A, những quy định liên quan nhất bao gồm:

• Điều 19: Thuế tem đối với phiếu xác nhận giao dịch bán hoặc mua cổ phiếu Hồng Kông
• Điều 27: Thuế tem đối với văn kiện chuyển nhượng cổ phiếu Hồng Kông
• Điều 29A: Văn kiện chuyển nhượng bất động sản theo giao dịch mua bán
• Điều 45: Miễn thuế trong nội bộ tập đoàn đối với các pháp nhân liên kết

Những loại cổ phiếu nào được coi là “cổ phiếu Hồng Kông”

“Cổ phiếu Hồng Kông” được định nghĩa theo nghĩa rộng và bao gồm:

• Cổ phiếu của các công ty được thành lập tại Hồng Kông
• Cổ phiếu của các công ty được thành lập ở nước ngoài và được ghi nhận trong sổ đăng ký cổ đông tại Hồng Kông
• Cổ phiếu niêm yết trên The Stock Exchange of Hong Kong Limited (HKEX)

Định nghĩa rộng này có nghĩa là thuế tem không chỉ áp dụng đối với các công ty được thành lập tại Hồng Kông mà còn áp dụng đối với các công ty được thành lập tại những khu vực tài phán ngoài khơi phổ biến như Cayman Islands hoặc Bermuda, với điều kiện các công ty này duy trì sổ đăng ký cổ đông chi nhánh tại Hồng Kông cho cổ phiếu niêm yết trên HKEX của mình.

Thuế suất thuế tem hiện hành (2025)

Thuế tem đối với các cấu trúc giao dịch M&A

Mua lại cổ phần so với mua lại tài sản

Sự lựa chọn giữa mua lại cổ phần và mua lại tài sản có ảnh hưởng căn bản đến nghĩa vụ thuế tem:

Chào mua thâu tóm so với phương án dàn xếp

Đối với việc mua lại các công ty niêm yết tại Hồng Kông, việc lựa chọn giữa chào mua thâu tóm và phương án dàn xếp có ảnh hưởng đáng kể đến nghĩa vụ thuế trước bạ:

Phương án hủy bỏ cổ phần so với phương án chuyển nhượng cổ phần

Trong các phương án dàn xếp, có hai hình thức chính:

• Phương án hủy bỏ cổ phần: Cổ phần hiện hữu được hủy bỏ và cổ phần mới được phát hành cho bên mua lại. Không áp dụng thuế trước bạ vì không có việc “chuyển nhượng” cổ phần - việc hủy bỏ và phát hành là các hành vi riêng biệt, không làm phát sinh nghĩa vụ thuế trước bạ.
• Phương án chuyển nhượng cổ phần: Cổ phần được chuyển nhượng từ các cổ đông hiện hữu cho bên mua lại. Áp dụng thuế trước bạ ở mức 0.2% vì đây là giao dịch chuyển nhượng cổ phần.

Cấu trúc phương án hủy bỏ cổ phần được đặc biệt ưa chuộng trong các giao dịch mua bán và sáp nhập (M&A) tại Hồng Kông nhằm tránh phát sinh thuế trước bạ. Khoản tiết kiệm thuế trước bạ trong một giao dịch lớn có thể rất đáng kể - ví dụ, đối với giao dịch trị giá 10 tỷ HKD, khoản tiết kiệm sẽ là 20 triệu HKD.

Định giá cho mục đích tính thuế trước bạ

Nguyên tắc chung

Thuế trước bạ được tính trên giá trị cao hơn trong hai giá trị sau:

• Khoản đối giá thực tế đã thanh toán; hoặc
• Giá trị thị trường của cổ phần tại ngày bán và chuyển nhượng

Cổ phần niêm yết

Đối với cổ phần niêm yết trên HKEX, giá trị thị trường thường được xác định theo giá đóng cửa vào ngày giao dịch cuối cùng trước ngày chuyển nhượng. Điều này tạo ra một chuẩn mực định giá rõ ràng và khách quan, giúp giảm thiểu tranh chấp với Văn phòng Thuế trước bạ.

Cổ phần chưa niêm yết

Đối với cổ phần chưa niêm yết, giá trị thị trường phải được xác định dựa trên báo cáo tài chính đã được kiểm toán gần nhất của công ty. Văn phòng Thuế trước bạ thường chấp nhận giá trị tài sản ròng (NAV) làm giá trị đại diện cho giá trị thị trường, mặc dù các phương pháp định giá khác có thể được chấp nhận trong những trường hợp cụ thể:

• Phân tích dòng tiền chiết khấu
• Phân tích các công ty so sánh
• Phân tích các giao dịch tiền lệ
• Định giá chuyên nghiệp độc lập

Miễn, giảm thuế nội bộ tập đoàn và các trường hợp miễn thuế

Miễn, giảm thuế theo Điều 45: Các điều kiện

Điều 45 của Pháp lệnh Thuế trước bạ quy định việc miễn, giảm thuế đối với các giao dịch chuyển nhượng giữa các pháp nhân có quan hệ liên kết. Để đủ điều kiện hưởng miễn, giảm thuế, phải đáp ứng các điều kiện sau:

1. Tiêu chí sở hữu 90%: Một pháp nhân phải có quyền sở hữu hưởng lợi đối với ít nhất 90% vốn cổ phần đã phát hành của pháp nhân kia, hoặc một pháp nhân thứ ba phải có quyền sở hữu hưởng lợi đối với ít nhất 90% vốn cổ phần đã phát hành của cả hai pháp nhân.
2. Thời hạn nắm giữ hai năm: Bên chuyển nhượng và bên nhận chuyển nhượng phải duy trì quan hệ liên kết trong ít nhất hai năm sau khi chuyển nhượng.
3. Không có đối giá từ bên thứ ba: Không phần nào của đối giá cho việc chuyển nhượng được cung cấp hoặc nhận, trực tiếp hay gián tiếp, bởi một bên không có quan hệ liên kết.
4. Vốn cổ phần đã phát hành: Cả hai thực thể phải là pháp nhân có “vốn cổ phần đã phát hành” theo nghĩa thông thường trong pháp luật công ty.

Án lệ gần đây: John Wiley & Sons (2025)

Phán quyết mang tính bước ngoặt của Tòa Phúc thẩm Chung thẩm Hồng Kông trong vụ John Wiley & Sons UK2 LLP and Wiley International LLC v The Collector of Stamp Revenue [2025] HKCFA 11 (được tuyên ngày 16 tháng 6 năm 2025) đã thu hẹp đáng kể phạm vi miễn, giảm thuế theo Điều 45.

Các kết luận pháp lý chính:

• “Vốn cổ phần đã phát hành” phải được giải thích chặt chẽ: Thuật ngữ này phải được hiểu theo nghĩa thông thường và tự nhiên trong bối cảnh pháp luật công ty.
• LLP không thuộc diện được miễn, giảm thuế: Các hợp danh trách nhiệm hữu hạn của Vương quốc Anh (LLP) không có “vốn cổ phần đã phát hành” và do đó không được hưởng miễn, giảm thuế theo Điều 45, mặc dù có thể có vốn góp của thành viên hoặc quyền lợi tham gia tương tự như cổ phần.
• Các thực thể lai khác chịu ảnh hưởng: Phán quyết này có tác động đối với các công ty trách nhiệm hữu hạn của Hoa Kỳ (LLC), các hợp tác xã của Hà Lan và những thực thể lai khác không có cơ cấu vốn cổ phần truyền thống.
• Tạm dừng xử lý hồ sơ: Cơ quan Thuế tem đã tạm dừng xử lý các hồ sơ xin miễn, giảm thuế theo Điều 45 có liên quan đến thực thể lai trong khi chờ pháp luật làm rõ.

Quy định về thu hồi ưu đãi thuế

Nếu quan hệ liên kết giữa bên chuyển nhượng và bên nhận chuyển nhượng chấm dứt trong vòng hai năm kể từ ngày chuyển nhượng, khoản miễn, giảm thuế tem sẽ bị thu hồi. Bên yêu cầu miễn, giảm thuế phải nộp:

• Toàn bộ số thuế tem lẽ ra phải nộp
• Tiền lãi tính trên số tiền đó
• Các khoản phạt chậm nộp có thể phát sinh

Điều này tạo ra rủi ro đáng kể trong các giao dịch M&A khi dự kiến thực hiện tái cơ cấu sau mua lại trong thời hạn hai năm.

Các hình thức miễn, giảm thuế khác hiện có

Sáp nhập theo pháp luật nước ngoài và thuế tem

Phân biệt giữa chuyển dịch quyền sở hữu theo pháp luật và chuyển nhượng

Một sự phân biệt quan trọng theo Pháp lệnh Thuế tem là giữa “chuyển nhượng” và “chuyển dịch quyền sở hữu theo pháp luật”:

• Chuyển nhượng: Việc thay đổi quyền sở hữu cổ phần theo hợp đồng - chịu thuế tem
• Chuyển dịch quyền sở hữu theo pháp luật: Việc cổ phần được chuyển sang thuộc quyền sở hữu của một bên do hiệu lực của pháp luật - không chịu thuế tem

Miễn, giảm thuế đối với sáp nhập theo luật định

Cơ quan Thuế tem đã thừa nhận một cách không chính thức rằng một số giao dịch sáp nhập theo cơ chế luật định của nước ngoài có thể đủ điều kiện được miễn, giảm thuế tem. Các nguyên tắc chính gồm:

1. Sáp nhập do hiệu lực của pháp luật: Việc chuyển dịch quyền sở hữu phải diễn ra theo cơ chế sáp nhập luật định, chứ không chỉ đơn thuần theo thỏa thuận hợp đồng.
2. Kế thừa toàn bộ: Việc sáp nhập phải bao gồm sự kế thừa toàn bộ, theo đó tất cả tài sản và nợ phải trả tự động chuyển sang thực thể tồn tại sau sáp nhập do hiệu lực của pháp luật.
3. Sáp nhập thực sự: Giao dịch phải là sáp nhập theo nghĩa chặt chẽ (sáp nhập tư cách pháp nhân), chứ không chỉ đơn thuần là việc mua lại hoạt động kinh doanh, mua lại cổ phần hoặc chuyển nhượng tài sản được khoác dưới hình thức sáp nhập.
4. Không thay đổi quyền sở hữu hưởng lợi: Việc chuyển dịch quyền sở hữu không được dẫn đến thay đổi quyền sở hữu hưởng lợi đối với chứng khoán Hồng Kông.

Các khu vực tài phán và việc đánh giá theo từng trường hợp

Việc một giao dịch sáp nhập theo luật định cụ thể có đủ điều kiện được miễn, giảm thuế hay không phải được đánh giá theo từng trường hợp. Tư vấn pháp lý từ cả Hồng Kông và khu vực tài phán nước ngoài là điều thiết yếu. Các yếu tố được xem xét bao gồm:

• Liệu pháp luật nước ngoài có thực sự làm phát sinh việc sáp nhập các pháp nhân hay không
• Liệu tài sản có tự động chuyển quyền sở hữu do hiệu lực của pháp luật hay cần có văn kiện chuyển nhượng
• Liệu các cổ đông của thực thể tham gia sáp nhập có tự động nhận được cổ phần trong thực thể tồn tại sau sáp nhập hay không
• Việc xác định tính chất pháp lý của giao dịch theo pháp luật địa phương

Những cân nhắc thực tiễn khi xây dựng cấu trúc giao dịch

1. Cơ cấu công ty nắm giữ ở nước ngoài

Vấn đề: Cổ phần trong các công ty Hồng Kông chịu thuế tem, nhưng cổ phần trong một số công ty ở nước ngoài (ví dụ: Quần đảo Virgin thuộc Anh) được đăng ký bên ngoài Hồng Kông thì không.

Cấu trúc: Đặt một công ty nắm giữ vốn ở nước ngoài làm công ty mẹ của các đơn vị hoạt động tại Hồng Kông. Giao dịch M&A sau đó được cấu trúc dưới hình thức bán cổ phần trong công ty ở nước ngoài đó.

Tác động về thuế tem:

• Ưu điểm: Không phát sinh thuế tem Hồng Kông nếu cổ phần của công ty ở nước ngoài không được ghi nhận trong sổ đăng ký tại Hồng Kông và công ty không niêm yết trên HKEX
• Hạn chế: Các quy định chống tránh thuế có thể được áp dụng nếu cấu trúc mang tính giả tạo
• Các yếu tố khác cần xem xét: Phải đánh giá thuế lợi nhuận, định giá chuyển nhượng và các yêu cầu về thực chất hoạt động

2. Tái cấu trúc tập đoàn trước giao dịch

Tình huống: Một tập đoàn doanh nghiệp muốn bán một bộ phận kinh doanh nhưng các đơn vị liên quan lại nằm rải rác tại nhiều công ty con.

Cấu trúc: Áp dụng cơ chế miễn giảm thuế đối với giao dịch nội bộ tập đoàn theo Điều 45 để tập hợp các đơn vị kinh doanh mục tiêu dưới một công ty nắm giữ vốn duy nhất trước khi bán.

Tác động về thuế tem:

• Các giao dịch chuyển nhượng phục vụ tái tổ chức nội bộ được hưởng cơ chế miễn giảm theo Điều 45 (không phải nộp thuế tem)
• Giao dịch bán tiếp theo cho bên thứ ba chỉ chịu thuế tem 0.2% đối với cổ phần của công ty nắm giữ vốn sau khi hợp nhất
• Rủi ro: Phải đáp ứng yêu cầu nắm giữ trong hai năm, nếu không sẽ bị truy thu khoản thuế đã được miễn giảm

3. Mua lại theo từng giai đoạn và các vấn đề cần xem xét theo Bộ quy tắc về thâu tóm

Vấn đề: Bộ quy tắc về thâu tóm yêu cầu thực hiện chào mua chung bắt buộc khi bên mua lại (và các bên hành động phối hợp với bên đó) nắm giữ từ 30% quyền biểu quyết trở lên.

Hệ quả về thuế tem:

• Tích lũy tỷ lệ sở hữu ban đầu (dưới 30%): Thuế tem ở mức 0.2% đối với mỗi lần mua
• Phát sinh nghĩa vụ chào mua bắt buộc: Thuế tem áp dụng đối với toàn bộ cổ phần được mua thông qua đợt chào mua
• Mua lại bắt buộc (sau khi đạt 90%): Phát sinh thêm thuế tem đối với số cổ phần còn lại

Cân nhắc chiến lược: Đối với giao dịch mua lại 100%, một phương án dàn xếp có thể dẫn đến tổng chi phí thuế tem thấp hơn so với mua lại theo từng giai đoạn + chào mua bắt buộc + mua lại bắt buộc.

4. Cấu trúc thanh toán bổ sung theo kết quả kinh doanh và đối giá trả chậm

Cách xử lý về thuế tem: Toàn bộ đối giá, bao gồm các khoản trả chậm và các khoản phụ thuộc vào điều kiện, đều chịu thuế tem.

Các vấn đề về định giá:

• Các khoản thanh toán trả chậm cố định: Thuế tem được tính trên toàn bộ số tiền (có thể phải đóng dấu thuế ngay từ đầu hoặc thực hiện thông qua cam kết)
• Các khoản thanh toán bổ sung phụ thuộc vào kết quả kinh doanh: Thuế tem thường được ấn định trên mức đối giá tối đa có thể phát sinh
• Phương án thay thế: Cấu trúc khoản thanh toán bổ sung theo kết quả kinh doanh thành thù lao lao động thay vì giá mua (nhưng cần lưu ý các quy tắc chống tránh thuế và thực chất thương mại)

5. Đối giá hỗn hợp (tiền mặt và cổ phần)

Cấu trúc: Bên mua lại cho phép cổ đông của công ty mục tiêu lựa chọn nhận tiền mặt, cổ phần của bên mua lại hoặc kết hợp cả hai.

Tác động về thuế tem:

• Thuế tem áp dụng đối với tổng giá trị đối giá (tiền mặt + giá trị cổ phần được phát hành)
• Đối giá bằng cổ phần được định giá theo giá trị thị trường tại ngày chuyển nhượng
• Đối với cổ phần niêm yết của bên mua lại, thông thường sử dụng giá đóng cửa của ngày giao dịch cuối cùng trước ngày chuyển nhượng

Các vấn đề tuân thủ và hành chính

Thời hạn đóng dấu thuế

Mức phạt do chậm đóng dấu thuế

Mức phạt do chậm đóng dấu thuế rất nghiêm khắc và tăng dần theo thời gian:

• Tối đa 2 lần số thuế phải nộp: Nếu đóng dấu thuế trong vòng 1 tháng sau thời hạn
• Tối đa 4 lần số thuế phải nộp: Nếu đóng dấu thuế trong vòng 2 tháng sau thời hạn
• Tối đa 10 lần số thuế phải nộp: Nếu đóng dấu thuế quá 2 tháng sau thời hạn

Trong các giao dịch M&A liên quan đến nhiều chứng từ và nhiều bên thuộc các khu vực tài phán khác nhau, việc xác định rõ trách nhiệm đóng dấu thuế và triển khai hệ thống theo dõi là hết sức cần thiết.

Quy trình phân định nghĩa vụ thuế

Khi nghĩa vụ thuế tem chưa rõ ràng hoặc có tranh chấp, các bên có thể nộp văn kiện cho Viên chức Thu thuế tem để được phân định nghĩa vụ thuế. Viên chức này sẽ ấn định mức thuế tem phù hợp. Quy trình này đặc biệt thích hợp đối với:

• Các hoạt động tái tổ chức phức tạp mà cách xử lý về thuế tem chưa rõ ràng
• Các giao dịch mà các bên không đồng ý với kết quả ấn định sơ bộ của Văn phòng Thuế tem
• Đơn đề nghị miễn giảm theo Điều 45 hoặc các trường hợp miễn thuế khác
• Tranh chấp về định giá (ví dụ: phản đối kết quả xác định giá trị thị trường đối với cổ phần chưa niêm yết)

Đơn đề nghị xác định trước nghĩa vụ thuế

Đối với các cấu trúc M&A mới hoặc phức tạp, các bên có thể xin hướng dẫn trước từ Văn phòng Thuế tem trước khi thực hiện giao dịch. Mặc dù không có tính ràng buộc chính thức, hướng dẫn này mang lại sự chắc chắn trên thực tế và cho phép tối ưu hóa cấu trúc trước khi đưa ra các cam kết.

Những diễn biến gần đây và triển vọng tương lai

Các đợt giảm thuế suất giai đoạn 2023-2024

Hồng Kông đã giảm thuế suất thuế tem nhằm nâng cao năng lực cạnh tranh của thị trường:

• Tháng 11 năm 2023: Thuế tem đối với chuyển nhượng chứng khoán giảm từ 0.13% xuống 0.1% cho mỗi bên (tổng mức thuế giảm từ 0.26% xuống 0.2%)
• Tháng 2 năm 2024: Bãi bỏ các biện pháp quản lý phía cầu đối với bất động sản nhà ở; thuế tem theo giá trị được điều chỉnh ngang bằng với thuế suất áp dụng cho bất động sản không dùng để ở
• Tháng 12 năm 2024: Miễn thuế tem đối với chuyển nhượng cổ phần REIT; áp dụng cơ chế miễn giảm thuế cho nhà tạo lập thị trường quyền chọn

Những cải cách pháp luật có thể được xem xét

Những nhận định của Tòa Phúc thẩm Chung thẩm trong vụ John Wiley cho thấy khả năng cải cách pháp luật nhằm làm rõ cơ chế miễn thuế theo Điều 45 đối với các thực thể lai. Tòa lưu ý rằng “việc có nên sửa đổi Điều 45 để bao quát các trường hợp tương tự vụ việc này hay không là vấn đề thuộc thẩm quyền của cơ quan lập pháp.”

Những nội dung có thể được cải cách bao gồm:

• Mở rộng định nghĩa tại Điều 45 để bao gồm các hợp danh trách nhiệm hữu hạn (LLP), công ty trách nhiệm hữu hạn (LLC) và các thực thể tương tự có phần vốn góp của thành viên
• Làm rõ cách xử lý đối với các giao dịch sáp nhập theo luật định ở nước ngoài thông qua hướng dẫn chính thức hoặc quy định pháp luật
• Hiện đại hóa các quy định để phù hợp với các cơ cấu kinh doanh và phương thức tài trợ vốn mới
• Bổ sung các trường hợp miễn thuế để hỗ trợ năng lực cạnh tranh của Hồng Kông với tư cách là một trung tâm tài chính

Hồng Kông với vai trò là trung tâm M&A của khu vực

Hồng Kông vẫn là một khu vực pháp lý được ưu tiên lựa chọn cho hoạt động mua bán và sáp nhập (M&A) tại châu Á nhờ:

• Mức thuế suất thuế tem tương đối thấp so với nhiều khu vực pháp lý khác trong khu vực
• Khuôn khổ pháp luật và quản lý hoàn thiện đối với hoạt động chào mua thâu tóm công khai
• Các thủ tục thực hiện phương án dàn xếp đã được thiết lập vững chắc, đi kèm lợi thế về thuế tem
• Nền pháp quyền vững mạnh và hệ thống tư pháp độc lập
• Vị trí gần Trung Quốc đại lục và vai trò cửa ngõ cho hoạt động M&A xuyên biên giới

Mối tương quan với các sắc thuế khác

Mặc dù thuế tem thường là yếu tố thuế được cân nhắc hàng đầu trong các giao dịch M&A, sắc thuế này cần được đánh giá cùng với các hệ quả thuế khác:

Thuế lợi nhuận

• Bán cổ phần: Khoản lãi từ việc chuyển nhượng tài sản vốn (bao gồm cổ phần) nhìn chung không chịu thuế lợi nhuận tại Hồng Kông
• Bán tài sản: Có thể làm phát sinh thuế lợi nhuận đối với khoản lãi, đặc biệt khi liên quan đến hàng tồn kho kinh doanh, tài sản được trích khấu hao hoặc khoản lãi có nguồn gốc từ Hồng Kông
• Sự đánh đổi: Bán tài sản có thể chịu thuế tem cao hơn và có khả năng làm phát sinh thuế lợi nhuận; bán cổ phần giúp giảm thiểu cả hai sắc thuế

Thuế vốn

Hồng Kông không đánh thuế vốn đối với việc phát hành cổ phần, tạo sức hấp dẫn cho các giao dịch mua lại được tài trợ bằng vốn chủ sở hữu.

Thuế khấu trừ tại nguồn

Hồng Kông không áp dụng thuế khấu trừ tại nguồn đối với các khoản phân phối cổ tức hoặc lãi vốn, mặc dù điều này có thể thay đổi khi một số sáng kiến thuế quốc tế được triển khai.

So sánh với các khu vực pháp lý trong khu vực