Правила Гонконга по противодействию избежанию налогообложения: практические последствия для иностранных компаний

Обновлено: декабрь 2025 года

Обзор системы противодействия избежанию налогообложения в Гонконге

Налоговая система Гонконга традиционно известна своей простотой и территориальным принципом: налогом облагается только прибыль из источников в пределах региона. Однако в ответ на международное давление в рамках инициатив ОЭСР по противодействию размыванию налоговой базы и перемещению прибыли (BEPS), а также на обеспокоенность ЕС по поводу избежания налогообложения Гонконг в последние годы значительно усилил свою систему противодействия таким практикам.

Иностранные многонациональные предприятия (МНП), работающие в Гонконге, теперь сталкиваются со сложным комплексом положений по противодействию избежанию налогообложения, применение которых требует тщательной проработки. Эти правила охватывают общие положения по противодействию избежанию налогообложения, специальные правила противодействия избежанию налогообложения, требования к трансфертному ценообразованию и условия освобождения от налогообложения, основанные на экономическом присутствии. Понимание этих положений имеет решающее значение для соблюдения требований законодательства и стратегического налогового планирования.

Общие правила противодействия избежанию налогообложения: статьи 61, 61A и 61B

Ордонанс о внутренних доходах Гонконга содержит три основных общих положения по противодействию избежанию налогообложения, каждое из которых служит своей цели и предоставляет IRD всё более широкие полномочия по противодействию избежанию налогообложения.

Статья 61: искусственные и фиктивные сделки

Статья 61 IRO направлена против искусственных или фиктивных сделок. В соответствии с этим положением IRD может не учитывать любую сделку, не имеющую подлинного коммерческого содержания. Мера, предусмотренная статьёй 61, ограничивается полным непризнанием сделки налогоплательщика для целей налогообложения.

Основные особенности статьи 61:

• Применяется непосредственно к сделкам, признанным искусственными или фиктивными
• IRD может лишь не учитывать сделку; он не вправе заменить её альтернативной сделкой
• Часто применяется совместно со статьёй 61A для дополнительной защиты от избежания налогообложения
• Предусматривает более низкий порог применения, чем статья 61A, поскольку основное внимание уделяется характеру сделки, а не намерениям налогоплательщика

Статья 61A: критерий единственной или преобладающей цели

Статья 61A является основным общим правилом противодействия избежанию налогообложения (GAAR) в Гонконге; IRD характеризует её как «давно действующее и эффективное» положение. В отличие от статьи 61, статья 61A применяется к сделкам, имеющим подлинное коммерческое содержание, если они отвечают определённым критериям.

Три обязательных условия применения статьи 61A:

Требование	Описание
Критерий наличия сделки	Сделка была заключена или осуществлена
Критерий налоговой выгоды	Сделка приводит либо, если бы не статья 61A, привела бы к получению налогоплательщиком налоговой выгоды
Критерий цели	С учётом семи обстоятельств, перечисленных в статье 61A(1)(a)–(g), можно сделать вывод, что сделка была заключена или осуществлена с единственной или преобладающей целью предоставить налогоплательщику возможность получить налоговую выгоду

Семь факторов, учитываемых в соответствии со статьёй 61A(1), включают:

1. Способ заключения или осуществления сделки
2. Форму и содержание сделки
3. Время заключения сделки и продолжительность периода её действия
4. Результат в отношении налога на прибыль, который был бы достигнут в результате сделки
5. Любое изменение финансового положения налогоплательщика
6. Любое изменение финансового положения любого лица, связанного с налогоплательщиком или имеющего с ним деловые отношения
7. Любые иные последствия для налогоплательщика или любого связанного лица

Меры, предусмотренные статьёй 61A:

Статья 61A наделяет IRD более широкими полномочиями по устранению налоговых последствий, чем статья 61. IRD может:

• Не учитывать или не признавать для целей налогообложения сделку полностью либо в какой-либо части
• Заменить сделку обоснованно предполагаемой гипотетической сделкой
• Применить к сделке ценообразование по принципу «вытянутой руки»
• Рассматривать сделку так, как если бы она не была заключена

Статья 61B: положения, направленные против торговли компаниями с налоговыми убытками

Статья 61B содержит специальные положения, направленные на предотвращение торговли компаниями, имеющими налоговые убытки. Эта статья препятствует передаче налоговых убытков посредством приобретения компаний, если основной целью является получение налоговой выгоды.

На ежегодной встрече с Гонконгским институтом сертифицированных публичных бухгалтеров (HKICPA) в 2024 году Департамент внутренних доходов (IRD) разъяснил, что при оценке применимости статьи 61B к зарубежным слияниям с участием гонконгских филиалов он будет учитывать факторы, аналогичные применяемым в рамках гонконгского режима объединения компаний, в том числе:

• Критерий сохранения той же деятельности (продолжается ли та же деятельность после слияния)
• Критерий продолжения деятельности
• Критерий наличия финансовых ресурсов
• Критерий периода после вхождения в группу

Ключевая судебная практика: Chapman Development Limited v CIR (2024)

Решение Суда первой инстанции по делу Chapman Development Limited v Commissioner of Inland Revenue (30 сентября 2024 года) представляет собой наиболее значимое за последнее время судебное толкование статьи 61A и имеет далеко идущие последствия для иностранных компаний.

Основные выводы суда:

• Применение статьи 61A не ограничивается «мнимыми» сделками
• Даже вознаграждение, которое не является произвольно установленным или чрезмерным, может выплачиваться с единственной или преобладающей целью получения налоговой выгоды
• Внутригрупповые соглашения о вознаграждении за управленческие услуги, особенно с участием компаний Британских Виргинских Островов (BVI), подлежат тщательной проверке со стороны IRD
• Для определения того, являлось ли избежание налогообложения преобладающей целью, суд применяет объективный критерий

Это дело подтверждает, что иностранные компании не могут полагаться исключительно на коммерческое содержание сделки, чтобы избежать применения статьи 61A. Даже правомерные коммерческие договоренности могут быть оспорены, если преобладающей целью является снижение налогов.

Практическое применение: подход IRD

На практике IRD часто ссылается на статьи 61 и 61A как на альтернативные основания. Оспаривая вычет (например, процентных расходов), IRD обычно приводит следующие доводы:

• Основное основание: невозможность вычета согласно статьям 16/17 (общие положения о вычетах)
• Альтернативное основание: статья 61 (искусственная сделка)
• Альтернативное основание: статья 61A (цель избежания налогообложения)

Такой многоаспектный подход создает значительную нагрузку для налогоплательщиков, поскольку в налоговых спорах в Гонконге бремя доказывания лежит на налогоплательщике. Иностранные компании должны быть готовы одновременно отстаивать свои сделки по нескольким основаниям.

Правила трансфертного ценообразования и требования к документации

В 2018 году Гонконг ввел комплексные правила трансфертного ценообразования, соответствующие стандартам ОЭСР. Эти правила распространяются как на трансграничные, так и на внутренние сделки между взаимозависимыми лицами и возлагают на иностранные компании значительные обязанности по подготовке документации.

Сфера применения правил трансфертного ценообразования

Режим трансфертного ценообразования включает два основных правила:

Правило	Применение	Основные требования
Правило 1	Сделки между взаимозависимыми лицами	Расчеты по сделкам между ассоциированными предприятиями должны осуществляться на основе принципа «вытянутой руки». IRD вправе корректировать доходы или расходы, возникающие по сделкам, заключенным на условиях, не соответствующих принципу «вытянутой руки», если такие сделки приводят к потенциальной налоговой выгоде в Гонконге.
Правило 2	Постоянные представительства	Прибыль компании, не являющейся резидентом Гонконга, относимая к ее постоянному представительству (ПП) в Гонконге, должна определяться в соответствии с принципом отдельного предприятия ОЭСР, то есть так, как если бы ПП являлось обособленным и самостоятельным предприятием.

Требования к документации: DIPN 58

Ведомственная пояснительная записка по толкованию и практике применения № 58 (DIPN 58), выпущенная в июле 2019 года, устанавливает трехуровневую систему документации по трансфертному ценообразованию в Гонконге:

Документ	Содержание	Срок представления	Пороговое значение
Глобальная документация	Информация по группе в целом, включая организационную структуру, описание деятельности, нематериальные активы, внутригрупповые финансовые операции, а также финансовое и налоговое положение	9 месяцев после окончания отчетного периода	Требуется, если гонконгская организация входит в международную группу компаний с консолидированной выручкой не менее HK$7.5 млрд
Локальная документация	Подробная информация о конкретных сделках с взаимозависимыми лицами, включая функциональный анализ, анализ сопоставимости и выбор метода трансфертного ценообразования	9 месяцев после окончания отчетного периода	Требуется для организаций, совершающих контролируемые сделки, объем которых превышает установленные пороговые значения
Страновой отчет (CbCR)	Распределение доходов, уплаченных налогов и отдельных показателей экономической деятельности по юрисдикциям	12 месяцев после окончания отчетного периода	Требуется, если консолидированная выручка группы составляет не менее €750 млн

Освобождение для внутренних сделок:

Внутренние сделки между взаимозависимыми лицами (между двумя налоговыми резидентами Гонконга) освобождаются от корректировок трансфертного ценообразования, если:

• Между сторонами отсутствуют фактические различия в налогообложении
• Сделки носят внутренний характер
• Они не являются займами для предпринимательской деятельности
• Отсутствует цель избежания налогообложения

Предварительные соглашения о ценообразовании (APA)

Гонконгская программа APA обеспечивает определенность для иностранных компаний, позволяя им заранее согласовать методы трансфертного ценообразования.

Характеристика APA	Подробности
Доступные виды	Односторонние, двусторонние и многосторонние APA
Пороговые значения	Товары: годовая стоимость HK$80 млн Услуги: годовая стоимость HK$40 млн Роялти: годовая сумма HK$20 млн Прибыль ПП: годовая сумма HK$20 млн
Срок действия	Как правило, 3–5 лет
Срок согласования	До 18 месяцев или дольше для проведения переговоров
Плата	Рассчитывается исходя из почасовых ставок сотрудников IRD, максимум HK$500,000
Подача заявления	Необходимо подать запрос о предварительном взаимодействии не менее чем за 6 месяцев до предполагаемой даты начала действия соглашения

Тенденции налогового контроля в 2025 году

В 2025 году IRD значительно усилил контроль за соблюдением правил трансфертного ценообразования:

• Повышение частоты проверок и аудитов трансфертного ценообразования
• Более широкое использование формы IR1475 для запроса сводной информации из глобальной и локальной документации
• Усиление контроля под влиянием давления со стороны партнеров по налоговым соглашениям в рамках двусторонних отношений
• Растущие ожидания того, что программой APA будет пользоваться больше налогоплательщиков
• Признание общеазиатских или региональных сопоставимых данных из баз Osiris и Oriana

Режим освобождения от налогообложения доходов из иностранных источников (FSIE)

Режим освобождения доходов из иностранных источников (FSIE), вступивший в силу в Гонконге 1 января 2023 года и расширенный с 1 января 2024 года (FSIE 2.0), коренным образом изменил налогообложение доходов из иностранных источников, получаемых в Гонконге организациями, входящими в многонациональные группы предприятий (МНГ). Этот режим был введен в ответ на обеспокоенность ЕС по поводу возможного двойного неналогообложения и стал одним из наиболее значительных изменений территориальной налоговой системы Гонконга за последние десятилетия.

Виды доходов, охватываемые режимом

Режим FSIE применяется к четырем категориям «определенных доходов из иностранных источников», получаемых в Гонконге организациями, входящими в МНГ:

Вид дохода	Сфера применения	Дата вступления в силу
Проценты	Процентные доходы из иностранных источников	1 января 2023 года
Дивиденды	Дивидендные доходы из иностранных источников	1 января 2023 года
Прибыль от отчуждения долей участия в капитале	Прибыль от отчуждения акций или долей участия в капитале	1 января 2023 года
Доходы от интеллектуальной собственности	Роялти и прибыль от отчуждения интеллектуальной собственности	1 января 2023 года
Прочая прибыль от отчуждения активов	Прибыль от отчуждения активов, не являющихся долями участия в капитале	1 января 2024 года

Условия освобождения: три альтернативных критерия

Доходы из иностранных источников по-прежнему освобождаются от гонконгского налога на прибыль, если организация, входящая в МНГ, выполняет одно из трех альтернативных требований:

Критерий	К каким доходам применяется	Основные требования
Требование об экономическом присутствии (ESR)	Проценты, дивиденды, прибыль от отчуждения активов, не являющихся интеллектуальной собственностью	Организация должна осуществлять определенные виды экономической деятельности в Гонконге, располагая достаточным числом сотрудников, неся достаточные расходы и обеспечивая достаточное физическое присутствие
Требование о наличии взаимосвязи (nexus)	Доходы от интеллектуальной собственности (роялти и прибыль от отчуждения интеллектуальной собственности)	Гонконгская организация должна понести соответствующие установленным критериям расходы на НИОКР, связанные с доходами от интеллектуальной собственности
Требование об участии в капитале	Дивиденды и прибыль от отчуждения долей участия в капитале	Владение не менее чем 5% акций Непрерывное владение в течение не менее 12 месяцев Компания, в которую осуществлены инвестиции, подлежит налогообложению по ставке не менее 15% Соблюдение условий, направленных против злоупотреблений

Разъяснение требования об экономическом присутствии (ESR)

ESR — наиболее часто применяемый критерий освобождения. Конкретные требования различаются в зависимости от типа организации:

Для организаций, занимающихся исключительно владением долями участия в капитале:

Применяются упрощенные требования к экономическому присутствию. Организация должна:

• Владеть своими долями участия в капитале и управлять ими в Гонконге
• Соблюдать требования корпоративного законодательства Гонконга к представлению документов

Для организаций, ведущих операционную деятельность:

Требования к экономическому присутствию применяются в полном объеме. Организация должна подтвердить наличие в Гонконге:

• Достаточного числа квалифицированных сотрудников
• Достаточных операционных расходов
• Физических офисных помещений
• Деятельности по принятию стратегических решений
• Управления основными рисками, связанными с активами, приносящими доход, и принятия на себя этих рисков

Важно отметить, что в обновленной в июле 2025 года редакции ответов на часто задаваемые вопросы Департамент внутренних доходов Гонконга (IRD) указал, что при определении минимальных пороговых значений будет учитывать «всю совокупность фактов и обстоятельств каждого конкретного случая». ESR не влияет на определение источника прибыли в соответствии с территориальным принципом налогообложения Гонконга.

Условия, направленные против злоупотреблений

Режим FSIE предусматривает строгие меры по предотвращению злоупотреблений:

Правило против злоупотреблений	Применение	Действие
Условие о налогообложении	Освобождение доходов от участия в капитале	Компания, в которую осуществлены инвестиции, должна подлежать обложению корпоративным налогом на прибыль по ставке не менее 15% в своей юрисдикции
Правило против гибридных несоответствий	Освобождение доходов от участия в капитале	Исключает освобождение, если платеж подлежит вычету для целей налогообложения в юрисдикции плательщика
Правило основной цели	Все освобождения	В освобождении отказывается, если его получение являлось основной целью договоренности

Льгота при внутригрупповой передаче активов

FSIE 2.0 ввел льготу для внутригрупповой передачи активов при условии соблюдения мер против злоупотреблений:

• Налогообложение прибыли из иностранных источников от отчуждения активов при их передаче между взаимосвязанными организациями может быть отсрочено
• Считается, что передающая сторона продала актив без возникновения прибыли или убытка
• Считается, что принимающая сторона приобрела актив по первоначальной стоимости его приобретения передающей стороной и на дату приобретения актива передающей стороной
• Льгота аннулируется с взысканием ранее не уплаченного налога при наступлении определенных обстоятельств, предусмотренных правилами против злоупотреблений

Предварительные решения о соблюдении ESR

Для снижения неопределенности налогоплательщики могут обращаться в IRD за предварительными решениями о соблюдении ESR:

• Решение имеет обязательную юридическую силу в течение 5 лет
• Обеспечивает определенность в отношении того, будет ли конкретный доход освобожден от налогообложения
• Особенно полезно для иностранных компаний, начинающих деятельность в Гонконге

Важный этап в обеспечении соответствия требованиям ЕС

20 февраля 2024 года Гонконг был исключен из списка ЕС юрисдикций, находящихся под наблюдением в связи с международным налоговым сотрудничеством, что подтвердило выполнение Гонконгом своих обязательств по соблюдению стандартов надлежащего налогового управления посредством внесения изменений в режим FSIE.

Компонент 2 (Pillar Two) проекта BEPS: глобальный минимальный налог и HKMTT

Принятие 6 июня 2025 года Ордонанса 2025 года о внесении изменений в Ордонанс о внутренних доходах (минимальный налог для многонациональных групп предприятий) (Inland Revenue (Amendment) (Minimum Tax for Multinational Enterprise Groups) Ordinance 2025) представляет собой наиболее значительную налоговую реформу Гонконга за последние десятилетия, коренным образом меняющую условия налогообложения крупных МНГ.

Основные особенности внедрения Pillar Two в Гонконге

Характеристика	Подробности
Дата вступления в силу	1 января 2025 года (ретроактивное применение IIR и HKMTT)
Сфера применения	МНГ с консолидированной выручкой не менее €750 млн
Минимальная налоговая ставка	Эффективная налоговая ставка 15% в каждой юрисдикции
Внедренные правила	Гонконгский минимальный дополнительный налог (HKMTT) Правило включения доходов (IIR) Внедрение UTPR отложено для дополнительного изучения
Правило противодействия избежанию налогообложения	Измененная статья 61A (Section 61A) (критерий единственной или преобладающей цели)

Как действует HKMTT

HKMTT является «квалифицированным внутренним минимальным дополнительным налогом» (QDMTT) в соответствии с правилами GloBE:

• Применяется ко всем гонконгским организациям, входящим в состав МНГ, подпадающих под действие этих правил, независимо от доли участия в капитале
• Рассчитывается в соответствии с правилами GloBE для обеспечения единообразия
• Имеет приоритет перед IIR и UTPR (другие юрисдикции не могут взимать дополнительный налог с гонконгских организаций, если применяется HKMTT)
• Предусматривает механизмы налогового облегчения для предотвращения двойного налогообложения

Исключенные организации

Некоторые организации исключены из сферы применения Pillar Two:

• Государственные организации
• Международные организации
• Некоммерческие организации
• Пенсионные фонды
• Инвестиционные фонды или фонды недвижимости, являющиеся конечной материнской организацией группы

Требования к соблюдению налоговых обязательств и представлению отчетности

Требование	Срок	Подробности
Уведомление о доплатном налоге	6 месяцев после окончания финансового года	Информирует Департамент внутренних доходов (IRD) о том, что группа подпадает под действие режима; указывает назначенную организацию, ответственную за подачу отчетности, и юрисдикцию, предоставляющую информационную декларацию GloBE. Только одна гонконгская организация подает уведомление от имени всех входящих в группу организаций в Гонконге.
Декларация по доплатному налогу	15 месяцев после окончания финансового года (18 месяцев для первого переходного года)	Должна содержать необходимые сведения из информационной декларации GloBE (GIR), если они еще не представлены в юрисдикции, с которой у Гонконга действует соглашение об обмене информацией
Пример сроков	Финансовый год, заканчивающийся 31 декабря 2025 года	Срок подачи уведомления: 30 июня 2026 года Срок подачи декларации: 31 марта 2027 года

Правила «безопасной гавани»

Для снижения административной нагрузки по соблюдению требований Гонконг внедрил одобренные ОЭСР правила «безопасной гавани»:

• Переходные правила «безопасной гавани» на основе CbCR: Освобождают группы от полного расчета по правилам GloBE на основании данных страновой отчетности
• Переходные правила «безопасной гавани» для UTPR: Временное освобождение от расчетов по UTPR
• Правила «безопасной гавани» для QDMTT: Позволяют юрисдикциям принимать расчеты QDMTT без полной проверки по правилам GloBE
• Правила «безопасной гавани» с упрощенными расчетами: Для несущественных организаций, входящих в группу

Цифровая платформа подачи отчетности

IRD разрабатывает портал Pillar Two для упрощения соблюдения требований:

• Расширение функциональности налогового портала для бизнеса (Business Tax Portal, BTP)
• Поэтапный запуск начиная с января 2026 года
• Обязательная электронная подача деклараций по налогу на прибыль за налоговые годы начиная с 2025/26 для организаций, подпадающих под действие режима

Модифицированные положения статьи 61A о противодействии уклонению от налогообложения для Pillar Two

Модифицированная редакция статьи 61A применяется специально к режимам GloBE и HKMTT:

• Сохраняет критерий единственной или преобладающей цели
• Учитывает влияние на совокупные налоговые обязательства группы
• Предусматривает проверку того, противоречит ли результат сделки правилам GloBE
• Обеспечивает определенность, простоту и последовательность с учетом многолетней практики применения статьи 61A в Гонконге

Статус UTPR и будущее внедрение

Правило о недостаточно облагаемой налогом прибыли (UTPR) служит резервным механизмом по отношению к правилу включения дохода (IIR):

• Если IIR не охватывает доплатный налог в полном объеме, UTPR обеспечивает взимание оставшейся суммы налога другими юрисдикциями
• Доплатный налог по UTPR, распределенный на Гонконг, взимался бы исходя из долей численности работников и материальных активов
• В настоящее время внедрение в Гонконге отложено для дальнейшего изучения
• Правительство не сообщало о сроках внедрения

Взаимодействие с режимом FSIE

Иностранным компаниям необходимо тщательно учитывать взаимодействие между HKMTT и FSIE:

• Освобожденные от налогообложения доходы из иностранных источников в рамках FSIE 2.0 могут влиять на расчет эффективной налоговой ставки по правилам GloBE
• Крупным группам многонациональных предприятий следует оценить, остается ли сохранение освобождений по FSIE выгодным с учетом минимального налога по ставке 15%
• Необходимо стратегическое планирование для оптимизации соотношения между освобождениями по территориальному принципу и обязательствами по минимальному налогу

Расширение определения налогового резидентства

Гонконг расширил определение налогового резидентства для целей Pillar Two с обратной силой с 1 января 2024 года:

• Организация является резидентом Гонконга, если она зарегистрирована или учреждена в Гонконге, ИЛИ
• Если обычное управление ею или контроль над ней осуществляется в Гонконге
• Это более широкое определение может привести к включению дополнительных организаций в сферу применения HKMTT
• Важно: вне контекста Pillar Two продолжает применяться территориальный принцип определения источника дохода

Практические последствия для иностранных компаний

Области риска, требующие повышенного внимания

С учетом последних тенденций правоприменения и судебной практики иностранным компаниям следует уделять особое внимание следующим вопросам:

Область риска	Почему это важно	Стратегия снижения риска
Внутригрупповые платежи за управленческие услуги	Дело Chapman Development показывает, что IRD тщательно проверяет платежи в пользу офшорных организаций, в особенности на Британских Виргинских островах (BVI)	Документально подтверждайте фактически оказанные услуги Сохраняйте доказательства выполненных работ, оформленные в период их выполнения Обеспечивайте соответствие вознаграждения принципу «вытянутой руки» Готовьте убедительное обоснование деловой цели, не ограничивающейся налоговой экономией
Вычет процентных расходов	IRD часто оспаривает вычет процентных расходов по нескольким основаниям одновременно (статьи 16/17, 61 и 61A)	Обеспечивайте наличие реальной коммерческой цели займов Ведите надлежащую документацию по займам Проверяйте соответствие процентных ставок принципу «вытянутой руки» Подтверждайте использование средств в деятельности, приносящей доход
Документация по трансфертному ценообразованию	IRD увеличивает частоту проверок; запросы о представлении формы IR1475 становятся распространенной практикой	Готовьте глобальную документацию (Master File) и национальную документацию (Local File) в установленный 9-месячный срок Ежегодно проводите исследования сопоставимых рыночных показателей Рассмотрите возможность заключения предварительного соглашения о ценообразовании (APA) для существенных сделок Ведите документацию по решениям о ценообразовании в период их принятия
Экономическое присутствие в рамках FSIE	IRD проводит оценку в каждом конкретном случае; отсутствие разъяснений о минимальных пороговых значениях создает неопределенность	Проводите самостоятельную оценку соблюдения требований к экономическому присутствию (ESR) до заявления освобождения Рассмотрите возможность получения предварительного налогового решения в отношении существенных потоков доходов Тщательно документируйте всю деятельность, осуществляемую в Гонконге Для организаций, исключительно владеющих долевыми участиями, обеспечивайте соблюдение смягченных ESR
Соблюдение требований Pillar Two	Новый режим со значительными обязательствами по подаче отчетности и возможным доплатным налогом в размере 15%	Оцените, достигает ли группа порогового значения €750m Рассчитайте эффективную налоговую ставку в юрисдикции Гонконг Оцените применимость правил «безопасной гавани» Подготовьтесь к требованиям об электронной подаче отчетности начиная с 2025/26 Проанализируйте взаимодействие с освобождениями по FSIE

Сложности, связанные с бременем доказывания

Иностранным компаниям крайне важно учитывать, что в налоговых спорах в Гонконге бремя доказывания лежит на налогоплательщике. Это означает следующее:

• Налогоплательщики должны доказать, что их сделки не подпадают под действие общих норм противодействия уклонению от налогообложения (GAAR)
• Документация, оформленная в период совершения операций, имеет ключевое значение — обоснования, подготовленные постфактум, менее убедительны
• IRD может выдвигать несколько альтернативных доводов, и налогоплательщики должны ответить на каждый из них
• Крайне важно с самого начала вести исчерпывающую документацию

Возможности налогового планирования

Несмотря на усиление системы противодействия уклонению от налогообложения, сохраняются возможности законного налогового планирования:

• APA для обеспечения определенности в трансфертном ценообразовании: Расширение практики применения APA обеспечивает юридически обязывающую определенность на 3–5 лет
• Предварительные налоговые решения по FSIE: Юридически обязывающие решения сроком на 5 лет по вопросам соблюдения требований к экономическому присутствию
• Освобождение доходов от участия в капитале: Для долей участия, отвечающих установленным условиям (5% и более, 12 месяцев и более, налоговая ставка 15%), дивиденды и доходы от отчуждения могут по-прежнему освобождаться от налогообложения
• Режим для интеллектуальной собственности (ИС): Доходы от ИС, соответствующие принципу взаимосвязи (nexus), могут подпадать под освобождение в рамках FSIE
• Льгота при внутригрупповой передаче активов: Для передачи активов, отвечающей установленным условиям, предусмотрена отсрочка налогообложения
• Правила «безопасной гавани» в рамках Pillar Two: Снижают нагрузку по соблюдению требований для групп, отвечающих установленным условиям

Рекомендуемые практики соблюдения требований

Для эффективной работы в условиях гонконгской системы противодействия уклонению от налогообложения иностранным компаниям следует:

1. Внедрить надежные процедуры документирования
   • Вести документацию по всем ключевым решениям в момент их принятия
   • Документировать коммерческое обоснование сделок до их совершения
   • Готовить документацию по трансфертному ценообразованию в установленные сроки
   • Хранить доказательства деятельности, обеспечивающей экономическое присутствие в Гонконге
2. Внедрить формализованные процедуры проверки
   • Ежегодно проводить проверку трансфертного ценообразования и анализ сопоставимых рыночных показателей
   • Ежегодно до окончания года проверять соблюдение требований FSIE
   • Ежеквартально оценивать эффективные налоговые ставки по правилам Pillar Two для крупных групп
   • Привлекать налоговых консультантов до совершения существенных сделок
3. Добиваться определенности с помощью механизмов Департамента внутренних доходов (IRD)
   • Рассматривать возможность заключения предварительных соглашений о ценообразовании (APA) в отношении существенных сделок со связанными сторонами
   • Получать предварительные решения по вопросам экономического присутствия в рамках FSIE, если эти вопросы имеют существенное значение
   • Заблаговременно вступать в диалог с IRD по налоговым позициям, в отношении которых существует неопределенность
4. Обучать сотрудников внутренних подразделений
   • Обеспечивать понимание сотрудниками финансовых подразделений требований к документации
   • Обучать персонал требованиям к экономическому присутствию для получения освобождений в рамках FSIE
   • Установить четкие процедуры согласования сделок, имеющих налоговые последствия
5. Отслеживать изменения нормативного регулирования
   • Отслеживать обновления разъяснений IRD (в особенности ответов на часто задаваемые вопросы по FSIE)
   • Отслеживать решения Совета по пересмотру налоговых решений и судов
   • Следить за изменениями в рамках проекта ОЭСР по противодействию размыванию налоговой базы и перемещению прибыли (BEPS), затрагивающими Гонконг
   • Изучать протоколы ежегодных встреч IRD-HKICPA для получения разъяснений по толкованию норм

Специальные правила противодействия уклонению от налогообложения (SAAR)

Помимо общих правил противодействия уклонению от налогообложения, в Гонконге действует ряд специальных положений, направленных на определенные виды схем:

Статья 9A: схемы с использованием сервисных компаний

• Направлена против схем, использующих сервисные компании для замены налога на заработную плату налогом на прибыль
• Применяется, когда услуги оказываются через промежуточную компанию преимущественно в целях уклонения от налогообложения
• IRD может квалифицировать доход как заработную плату, а не прибыль

Другие ключевые специальные правила противодействия уклонению от налогообложения

• Статья 15(1)(ba): Вычет процентов по заемным средствам, привлеченным для приобретения ИС
• Статья 16(2A): Вычет взносов в пенсионные программы
• Статья 20AC: Схемы продажи с обратной арендой
• Статья 61B: Торговля компаниями с накопленными убытками

IRD отмечает, что чем эффективнее специальные правила противодействия уклонению от налогообложения (SAAR), тем реже возникает необходимость прибегать к общим правилам противодействия уклонению от налогообложения (GAAR). Однако на практике IRD часто применяет положения как SAAR, так и GAAR в качестве альтернативных оснований.