Domaines d’intervention de l’IRD : ce qui déclenche un contrôle fiscal à Hong Kong

Comprendre les priorités de l’IRD en matière de contrôle fiscal en 2025

Le Hong Kong Inland Revenue Department (IRD) a considérablement renforcé son approche en matière de contrôle fiscal sous l’effet des pressions internationales exercées par l’OECD et l’EU, notamment concernant les pratiques d’érosion de la base d’imposition et de transfert de bénéfices (BEPS). Pour les contribuables exerçant leurs activités à Hong Kong, comprendre ce qui déclenche un examen de l’IRD et comment les litiges surviennent habituellement est essentiel pour rester en conformité et éviter des contentieux coûteux.

Principaux domaines de contrôle fiscal de l’IRD

1. Demandes d’exonération des bénéfices de source étrangère et principe de territorialité

Les demandes d’exonération des bénéfices de source étrangère restent le domaine soumis à l’examen le plus approfondi de l’IRD. L’administration a durci son interprétation et son application du principe de territorialité de Hong Kong, en examinant si les activités essentielles de l’entreprise — telles que la signature des contrats, les décisions du conseil d’administration et la gestion opérationnelle — se déroulent réellement en dehors de Hong Kong.

L’IRD ne s’appuie pas sur une liste de contrôle fixe pour apprécier la substance. Il applique plutôt un « critère d’adéquation », qui consiste à déterminer si le personnel, les locaux et les activités à Hong Kong sont suffisants et proportionnés à la nature et à la taille de votre entreprise. La détermination du lieu d’exercice des activités essentielles de l’entreprise, à savoir si elles sont réalisées en dehors de Hong Kong, constitue désormais le principal point examiné, l’IRD cherchant à prévenir la fraude fiscale par l’utilisation abusive des exonérations applicables aux bénéfices de source étrangère.

Éléments examinés par l’IRD :

• Contrats, factures et documents d’expédition
• Relevés bancaires et flux de paiement
• Justificatifs du lieu et des modalités de prise des décisions commerciales
• Localisation du personnel clé et de la direction
• Preuves de substance économique en dehors de Hong Kong

2. Prix de transfert et transactions entre parties liées

L’IRD a sensiblement renforcé le contrôle de l’application de la réglementation sur les prix de transfert, sous l’effet de considérations bilatérales et de pressions croissantes des autorités compétentes du monde entier. Les examens de l’IRD sont plus rigoureux, une attention accrue étant portée aux prix de transfert intragroupe. Il est prévu que l’IRD mène des examens et des contrôles des prix de transfert auprès des contribuables à plus grande échelle et de manière plus régulière.

Types de transactions à haut risque :

3. Régime d’exonération des revenus de source étrangère (FSIE)

Depuis le 1 janvier 2023, le régime FSIE de Hong Kong a fondamentalement modifié le traitement fiscal de certains revenus de source étrangère. Le régime a été affiné à compter du 1 janvier 2024, ce qui a accru la complexité des obligations de conformité.

Catégories de revenus de source étrangère visées :

• Dividendes
• Revenus d’intérêts
• Revenus de propriété intellectuelle (IP)
• Plus-values de cession de participations

Ces quatre types de revenus passifs de source étrangère perçus à Hong Kong par des membres de groupes d’entreprises multinationales (MNE) sont soumis à l’impôt sur les bénéfices, sauf s’ils satisfont à l’exigence de substance économique (ESR), à la condition de participation ou à l’exigence de lien.

Exigences de substance économique :

Obligations de notification : Les contribuables concernés qui perçoivent à Hong Kong des revenus de source étrangère visés ne bénéficiant d’aucune exonération fiscale doivent informer l’IRD de leur caractère imposable dans les 4 mois suivant la fin de la période de référence. Les obligations de conservation des pièces imposent de conserver des documents financiers complets pendant au moins sept ans.

Facteurs courants de déclenchement des litiges fiscaux et signaux d’alerte

Ces dernières années, l’IRD a adopté des initiatives visant à contrer les pratiques de BEPS et une approche plus prudente et plus rigoureuse lors de ses examens. Les contribuables de Hong Kong subissent donc une pression considérable de l’IRD pour justifier les positions retenues dans leurs déclarations fiscales. Les litiges fiscaux portant sur des questions techniques et des désaccords sur les faits ont connu une augmentation sans précédent.

Signaux d’alerte déclenchant des demandes de renseignements de l’IRD

Déroulement et calendrier des contrôles fiscaux de l’IRD

Hong Kong applique une approche consistant à « établir l’imposition d’abord, contrôler ensuite ». Un avis d’imposition ou un relevé de déficit est émis après le traitement de la déclaration fiscale. Les contribuables peuvent ultérieurement faire l’objet d’une enquête après imposition ou d’un contrôle sur place, en fonction des domaines de risque ou dans le cadre de procédures de sélection aléatoire informatisée.

Étapes d’une enquête de l’IRD

Étape 1 : Examen initial
L’IRD procède à un contrôle sur pièces de la déclaration fiscale et des justificatifs. Si des signaux d’alerte potentiels sont repérés, un examen approfondi est engagé.

Étape 2 : Demande de renseignements détaillée
L’IRD adresse un courrier de demande de renseignements accompagné d’une liste détaillée des informations requises. L’IRD recherche notamment les éléments probants suivants :

• Contrats et accords
• Justificatifs de déplacements et itinéraires
• Rapports sur les prix de transfert
• Courriels et correspondance
• Factures et reçus
• Relevés des opérations bancaires

Étape 3 : Contrôle sur place
Les documents seuls ne suffisent parfois pas, et l’IRD décide d’approfondir ses vérifications au moyen d’un contrôle sur place. Il s’agit de l’étape la plus lourde, au cours de laquelle l’administration peut :

• Se rendre dans les locaux de l’entreprise
• Examiner en détail les systèmes comptables
• Interroger les administrateurs ou le personnel pour confirmer le lieu où les activités sont réellement exercées

Cette enquête approfondie peut durer six mois ou davantage.

Tendances des affaires portées devant le Board of Review

Les décisions récentes du Board of Review révèlent de nouvelles tendances dans les litiges fiscaux, notamment en ce qui concerne la détermination de la source des revenus et les questions de ventilation.

Affaire majeure de 2024 : Patrick Cox Asia Limited v Commissioner of Inland Revenue

La Court of Appeal a rendu son arrêt le 17 octobre 2024, traitant de questions essentielles relatives aux accords de sous-licence de marques :

Questions en litige :

1. Les paiements initiaux étaient-ils de source hongkongaise ?
2. Les revenus de redevances étaient-ils de source hongkongaise ?
3. Les paiements initiaux étaient-ils de nature capitalistique ou constituaient-ils des recettes courantes ?

Conclusions de la juridiction :

• La Court of Appeal a confirmé que le paiement initial constituait une recette courante et était de source hongkongaise
• Toutefois, la juridiction a jugé que le Board of Review avait commis une erreur en considérant que l’ensemble des revenus de redevances était de source hongkongaise
• La décision ouvre la possibilité de ventiler les redevances entre sources hongkongaises et étrangères
• L’affaire a été renvoyée devant le Board of Review pour un nouvel examen de la question de la source

Cette décision souligne la complexité des litiges fiscaux, en particulier lorsqu’il s’agit d’identifier le lieu géographique des opérations génératrices de bénéfices, distinctes des activités antérieures ou accessoires. L’introduction d’une ventilation des redevances pourrait avoir une incidence importante sur des demandes d’exonération au titre de la source étrangère auparavant impossibles à soutenir.

BEPS 2.0 et mise en œuvre de l’impôt minimum mondial

Hong Kong s’est joint à plus de 130 juridictions pour soutenir la solution à deux piliers de l’OECD visant à répondre aux risques de BEPS. Le budget 2024-25 a confirmé l’adoption par Hong Kong du cadre BEPS 2.0, comprenant :

• Impôt minimum mondial : Taux d’imposition minimum de 15% applicable aux groupes MNE dont le chiffre d’affaires consolidé annuel atteint au moins EUR 750 millions au cours de deux des quatre dernières années
• Hong Kong Minimum Top-Up Tax (HKMTT) : Applicable à compter de 2025

Cette évolution ajoute un niveau supplémentaire d’obligations de conformité pour les grands groupes multinationaux exerçant des activités à Hong Kong.

Sanctions en cas de non-conformité

L’IRD dispose d’un régime structuré de sanctions pour différentes infractions :

Pénalités pour dépôt tardif :

• Première infraction : HKD 1,200
• Absence de régularisation dans les 14 jours : HKD 3,000, avec possibilité de poursuites judiciaires
• Infractions répétées : Pénalité immédiate de HKD 3,000, portée à HKD 8,000 en l’absence de régularisation dans les 14 jours

Pénalités en matière de prix de transfert : Pour les rectifications portant exclusivement sur les prix de transfert, les pénalités peuvent atteindre 100% de l’impôt insuffisamment établi.

Prolongation du délai d’établissement de l’impôt : Le délai pour établir des impositions supplémentaires est porté à dix ans après la fin de l’année d’imposition concernée lorsqu’un contribuable n’a pas été imposé ou a été insuffisamment imposé en raison d’une fraude ou d’une soustraction délibérée à l’impôt.

Atténuation des pénalités : L’IRD confirme que la tenue d’une documentation des prix de transfert est un élément pertinent pour atténuer les pénalités encourues. La sous-déclaration intentionnelle ou la non-déclaration de bénéfices, ainsi que la surdéclaration ou la fabrication de charges, entraînent généralement des pénalités élevées.

Bonnes pratiques pour assurer la conformité et éviter les litiges

1. Tenir une documentation complète

• Conserver des documents financiers détaillés distinguant les bénéfices de source étrangère des bénéfices locaux
• Conserver tous les contrats, factures, relevés bancaires et documents opérationnels
• Conserver les documents pendant au moins sept ans, conformément aux exigences de l’IRD
• Préparer une documentation contemporaine des prix de transfert, même si elle n’est pas obligatoire

2. Documentation des prix de transfert

• Les groupes multinationaux devraient harmoniser leur documentation des prix de transfert sous la forme d’un fichier principal et d’un fichier local conformes aux exigences de l’OECD
• Si le fichier principal est préparé par une société mère étrangère, veiller à ce que l’IRD reçoive les informations appropriées
• Tenir des documents clairs et complets couvrant tous les aspects des accords de prix intragroupe
• Suivre les délais légaux et le contenu requis prévus par DIPN58

3. Décisions anticipées et accords préalables en matière de prix de transfert

Décisions anticipées relatives au régime FSIE : Les contribuables peuvent demander des décisions anticipées en vertu de la section 88A de l’Inland Revenue Ordinance afin de déterminer si leurs revenus concernés sont exonérés d’impôt au titre du régime FSIE. Les demandes peuvent couvrir un maximum de cinq années d’imposition à compter de 2022/23 ou de toute année ultérieure. Le traitement prend généralement un mois.

Accords préalables en matière de prix de transfert (APAs) : Pour les questions de prix de transfert, les multinationales peuvent envisager de recourir aux services relatifs aux APA récemment lancés par l’IRD afin d’obtenir une sécurité fiscale pour les transactions entre parties liées. L’IRD est disposé à examiner des APA bilatéraux ou multilatéraux ; les APA unilatéraux ne sont envisagés que dans des circonstances exceptionnelles.

4. Fournir des informations appropriées dans les déclarations fiscales

• Fournir les informations appropriées dans les déclarations fiscales
• Conserver une documentation suffisante pour justifier les positions fiscales retenues
• Répondre de manière complète et exacte aux demandes de renseignements de l’IRD
• Des réponses incomplètes ou inexactes peuvent entraîner des questions supplémentaires et un élargissement du périmètre de l’examen

5. Procéder à des examens réguliers de conformité

• Examiner périodiquement les justifications des demandes d’exonération des bénéfices de source étrangère
• Mettre à jour annuellement la documentation des prix de transfert
• Surveiller les changements dans les activités de l’entreprise susceptibles d’affecter la source des revenus
• Se tenir informé des mises à jour des orientations de l’IRD et des décisions du Board of Review

Considérations sectorielles

Sociétés de négoce

Les sociétés exerçant des activités commerciales transfrontalières font l’objet d’un examen particulier du lieu où les contrats d’achat et de vente sont négociés et conclus. Le lieu où s’effectuent la prise de risques, la prise de décisions et la gestion des relations commerciales est déterminant.

Sièges régionaux

Les sièges régionaux facturant des frais de gestion à des sociétés affiliées doivent démontrer la réalité des services fournis et une substance adéquate, notamment au moyen d’un personnel qualifié et du temps effectivement consacré aux services.

Sociétés de détention de propriété intellectuelle

Les sociétés percevant des revenus de redevances ou concédant des licences de propriété intellectuelle doivent documenter soigneusement le lien entre le développement, la gestion et l’exploitation de cette propriété intellectuelle afin de justifier leurs positions concernant la source des revenus.

Sociétés de détention de participations

Dans le cadre du régime FSIE, les entités détenant exclusivement des participations sont soumises à des exigences de substance allégées, mais doivent néanmoins démontrer le respect des obligations relatives à la détention et à la gestion de participations.

Perspectives : priorités de conformité pour 2025

À mesure que le régime des prix de transfert de Hong Kong gagne en maturité et que la mise en œuvre de BEPS 2.0 progresse, les contribuables devraient donner la priorité aux éléments suivants :

1. Amélioration de la qualité de la documentation : Une simple mise à jour des rapports de documentation des prix de transfert pourrait ne plus suffire — l’IRD attend une analyse complète et de grande qualité
2. Systèmes de conformité au régime FSIE : Mettre en place des systèmes robustes pour suivre les revenus de source étrangère visés et garantir le respect des exigences de substance économique
3. Gouvernance des prix de transfert : Établir des politiques et des procédures claires pour les transactions entre parties liées, assorties d’examens réguliers
4. Démarche proactive : Envisager des décisions anticipées et des APA pour les montages complexes ou de grande valeur
5. Préparation à l’impôt minimum mondial : Les grands groupes MNE devraient se préparer à respecter les obligations liées à la HKMTT à compter de 2025