Wie Hongkongs Steuergesetze hybride Gestaltungen gemäß BEPS-Aktionspunkt 2 behandeln

Verständnis hybrider Gestaltungen

Hybride Gestaltungen stellen einen erheblichen Komplexitätsbereich im internationalen Steuerrecht dar. Sie entstehen aus Unterschieden in der Klassifizierung von Unternehmen, Finanzinstrumenten oder Transaktionen durch verschiedene Steuerhoheitsgebiete, was zu Steuerergebnissen führt, die eine doppelte Nichtbesteuerung, einschließlich langfristiger Stundung, zur Folge haben. Diese Gestaltungen nutzen Unterschiede in der rechtlichen Qualifikation von Zahlungen, Unternehmen oder Instrumenten zwischen zwei oder mehr Ländern aus.

Die Organisation für wirtschaftliche Zusammenarbeit und Entwicklung (OECD) identifizierte hybride Gestaltungen als einen Schlüsselbereich, der im Rahmen ihrer Initiative zur Bekämpfung der Gewinnverkürzung und Gewinnverlagerung (BEPS) reformiert werden muss. BEPS-Aktionspunkt 2 mit dem Titel „Neutralisierung der Effekte hybrider Gestaltungen“ enthält umfassende Empfehlungen zur Bekämpfung dieser Steuerplanungsstrukturen.

Die zwei Hauptziele von BEPS-Aktionspunkt 2

Der BEPS-Aktionspunkt 2-Bericht der OECD konzentriert sich auf zwei Haupttypen von Steuerinkongruenzen:

1. Abzug/Nichtbesteuerung (D/NI)-Gestaltungen: Situationen, in denen eine Zahlung in einem Hoheitsgebiet einen Steuerabzug generiert, ohne dass sie in einem anderen Hoheitsgebiet als steuerpflichtiges Einkommen erfasst wird
2. Doppelabzug (DD)-Gestaltungen: Situationen, in denen derselbe Aufwand in zwei oder mehr Hoheitsgebieten als Steuerabzug geltend gemacht wird

Arten hybrider Gestaltungen

BEPS-Aktionspunkt 2 befasst sich mit mehreren Kategorien hybrider Gestaltungen. Das Verständnis dieser verschiedenen Typen ist für multinationale Unternehmen, die in Hongkong und international tätig sind, unerlässlich.

Hongkongs legislative Antwort auf BEPS

Die Inland Revenue (Amendment) (No. 6) Ordinance 2018

Am 13. Juli 2018 erließ Hongkong die Inland Revenue (Amendment) (No. 6) Ordinance 2018, die einen wichtigen Meilenstein in der Angleichung des Hoheitsgebiets an internationale Steuerstandards darstellte. Die Verordnung konzentrierte sich hauptsächlich auf:

• Kodifizierung der Verrechnungspreisregeln: Einbeziehung des Fremdvergleichsgrundsatzes im Einklang mit den OECD-Verrechnungspreisleitlinien
• Umsetzung der BEPS-Mindeststandards: Einschließlich des spontanen Austauschs von Steuervorbescheiden und Bestimmungen für Vorabverständigungsverfahren (APAs)
• Betriebsstättenbestimmungen: Aktualisierung der Betriebsstättendefinitionen gemäß den Empfehlungen von BEPS-Aktionspunkt 7
• Dokumentationsanforderungen: Festlegung von Verrechnungspreisdokumentations- und länderbezogenen Berichtspflichten

Die Abschnitte 15F (Besteuerung von Einkünften aus geistigem Eigentum durch nicht ansässige verbundene Unternehmen) und 50AAK (Zurechnung von Einkünften oder Verlusten zu Betriebsstätten nicht ansässiger Personen in Hongkong) traten für Veranlagungsjahre, die am oder nach dem 1. April 2019 beginnen, in Kraft.

Hongkongs Ansatz zum Multilateralen Instrument

Bei der Umsetzung des Multilateralen Instruments (MLI) verfolgte Hongkong einen pragmatischen und selektiven Ansatz. Das Hoheitsgebiet:

• Angenommen: Bestimmungen, die BEPS-Mindeststandards darstellen, einschließlich des Hauptzwecktests (PPT) zur Verhinderung von Abkommensmissbrauch und Anforderungen für das Verständigungsverfahren (MAP)
• Abgelehnt: Die meisten nicht zwingenden Bestimmungen, einschließlich umfassender Regeln für hybride Gestaltungen und Bestimmungen zur künstlichen Vermeidung von Betriebsstätten

Die MLI-Bestimmungen traten in Hongkong ab dem 1. April 2023 für Quellensteuern und ab dem 1. April 2024 für andere Steuern in Bezug auf die erfassten Steuerabkommen in Kraft.

Hongkongs Anti-Hybrid-Regeln

Obwohl Hongkong sich gegen umfassende BEPS-Aktionspunkt 2-Regeln für hybride Gestaltungen im Rahmen des MLI entschieden hat, hat es gezielte Anti-Hybrid-Bestimmungen in sein Regime zur Befreiung von ausländischen Einkünften (FSIE) integriert.

Das Regime zur Befreiung von ausländischen Einkünften (FSIE)

Die Inland Revenue (Amendment) (Taxation on Specified Foreign-sourced Income) Ordinance 2022 wurde am 23. Dezember 2022 erlassen und etablierte das FSIE-Regime, das am 1. Januar 2023 in Kraft trat. Dieses Regime regelt die steuerliche Behandlung der folgenden Arten von ausländischen Einkünften, die von Mitgliedern multinationaler Unternehmensgruppen (MNE-Gruppen) in Hongkong erzielt werden:

• Ausländische Dividenden
• Ausländische Zinsen
• Ausländische Einkünfte aus geistigem Eigentum (IP-Einkünfte)
• Ausländische Veräußerungsgewinne aus Beteiligungen
• Ausländische Veräußerungsgewinne aus anderen Vermögenswerten (erweitert ab 1. Januar 2024)

Voraussetzungen für die Beteiligungsbefreiung

Das FSIE-Regime sieht eine Beteiligungsbefreiung als Alternative zur Anforderung der wirtschaftlichen Substanz für ausländische Dividenden und Veräußerungsgewinne vor. Um sich für die Beteiligungsbefreiung zu qualifizieren, müssen die folgenden Bedingungen erfüllt sein:

1. Das MNE-Unternehmen muss in Hongkong steuerlich ansässig sein oder, falls nicht ansässig, eine Betriebsstätte in Hongkong haben, der die Einkünfte zuzurechnen sind
2. Das MNE-Unternehmen muss ununterbrochen mindestens 5 % der Beteiligungen an dem Investitionsunternehmen für einen Zeitraum von mindestens 12 Monaten unmittelbar vor dem Zufluss der Einkünfte gehalten haben
3. Die ausländischen Dividenden oder Veräußerungsgewinne (oder zugrunde liegenden Gewinne) müssen in einem ausländischen Hoheitsgebiet einer qualifizierenden ähnlichen Steuer zu einem Satz von mindestens 15 % unterliegen

Es wird ein Durchgriffsansatz angewendet, der die zugrunde liegenden Dividenden und Gewinne durch bis zu fünf Ebenen von Investitionsunternehmen prüft, um festzustellen, ob die Besteuerungsbedingung erfüllt ist.

Die Anti-Hybrid-Regel

Die zentrale Missbrauchsbekämpfungsbestimmung innerhalb des FSIE-Regimes von Hongkong ist die Anti-Hybrid-Regel. Diese Regel besagt:

Diese Bestimmung befasst sich direkt mit hybriden Gestaltungen des Abzugs/der Nichtbesteuerung (D/NI), indem sie Szenarien der doppelten Nichtbesteuerung verhindert, bei denen:

• Das Investitionsunternehmen einen Steuerabzug für die Dividendenzahlung in seinem Hoheitsgebiet geltend macht
• Das empfangende MNE-Unternehmen in Hongkong eine Steuerbefreiung im Rahmen der Beteiligungsbefreiung beantragt

Beispiel: Abzug/Nichtbesteuerung-Gestaltung

Betrachten Sie eine Hongkonger Muttergesellschaft (Parent Co), die ihrer Tochtergesellschaft in der Volksrepublik China (Sub Co) ein zins tragendes Darlehen gewährt. Die Zinserträge werden in den Büchern der Parent Co und die Zinsaufwendungen in den Büchern der Sub Co erfasst. Wenn Parent Co die Zinsen als Offshore-Einkommen behandelt, das nach dem FSIE-Regime nicht steuerpflichtig ist (nachdem die Anforderung der wirtschaftlichen Substanz erfüllt wurde), kann diese Darlehensvereinbarung gemäß den Anti-Missbrauchsregeln als Abzug/Nichtbesteuerung-Gestaltung charakterisiert werden, wenn Sub Co die Zinsaufwendungen abzieht, während Parent Co die entsprechenden Einkünfte von der Besteuerung ausschließt.

Switch-Over-Regel

Wenn ein MNE-Unternehmen die Besteuerungsbedingung nicht erfüllt oder gemäß der Anti-Hybrid-Regel disqualifiziert wird, wechselt die steuerliche Behandlung von der vollständigen Befreiung zur Steueranrechnung. Das MNE-Unternehmen bleibt in Hongkong gewinnsteuerpflichtig für die Einkünfte, kann aber einen Abzug für gezahlte ausländische Steuern geltend machen, wodurch eine Doppelbesteuerung verhindert und gleichzeitig eine Einzelbesteuerung sichergestellt wird.

Allgemeine und spezifische Anti-Missbrauchsregeln

Allgemeine Anti-Missbrauchsregeln (GAAR)

Hongkongs Inland Revenue Ordinance (IRO) enthält zwei allgemeine Anti-Missbrauchsbestimmungen, die die spezifischen Anti-Hybrid-Regeln ergänzen:

• Abschnitt 61 IRO: Ermöglicht dem Inland Revenue Department (IRD), Transaktionen, die zu Steuervermeidungszwecken vorgenommen wurden, außer Acht zu lassen
• Abschnitt 61A IRO: Bietet umfassendere Befugnisse, die es dem IRD ermöglichen, Transaktionen nicht nur außer Acht zu lassen, sondern sie auch durch angemessene hypothetische Transaktionen zu Fremdvergleichsbedingungen zu ersetzen

Diese Bestimmungen schließen sich nicht gegenseitig aus und können gleichzeitig angewendet werden, um offensichtliche oder konstruierte Steuervermeidungsgestaltungen zu bekämpfen, während unnötige Beschränkungen normaler Handelsgeschäfte vermieden werden.

Hauptzwecktest

Das FSIE-Regime beinhaltet einen Hauptzwecktest als zusätzliche Anti-Missbrauchsmaßnahme. Die Beteiligungsbefreiung findet keine Anwendung, wenn das IRD feststellt, dass der Hauptzweck der Gestaltung die Steuerumgehung ist. Dieser subjektive Test ermöglicht es dem IRD, Steuervorteile in Fällen aggressiver Steuerplanung zu verweigern, selbst wenn technische Anforderungen erfüllt sind.

Umsetzung von BEPS 2.0 Säule Zwei

Globale Mindeststeuer und Hongkonger Mindest-Ergänzungssteuer

Während BEPS-Aktionspunkt 2 hybride Gestaltungen behandelt, war Hongkong bei der Umsetzung von BEPS 2.0 Säule Zwei, die einen globalen Mindestkörperschaftsteuersatz von 15 % festlegt, proaktiver. Die Gesetzgebung zur Umsetzung von Säule Zwei wurde am 6. Juni 2025 im Amtsblatt veröffentlicht und umfasst die folgenden Komponenten:

• Hongkonger Mindest-Ergänzungssteuer (HKMTT): Rückwirkend wirksam ab 1. Januar 2025
• Einkommenszurechnungsregel (IIR): Rückwirkend wirksam ab 1. Januar 2025, die eine Ergänzungssteuer für Muttergesellschaften für niedrig besteuerte Konstituenten auferlegt
• Regel für unterbesteuerte Gewinne (UTPR): Umsetzung bis zur weiteren Prüfung verschoben

Geltungsbereich und Anwendung

Die Säule Zwei-Regeln gelten für MNE-Gruppen mit einem jährlichen konsolidierten Umsatz von 750 Millionen Euro oder mehr in zwei oder mehr der vorangegangenen vier Geschäftsjahre. Bestimmte Unternehmen sind ausgeschlossen, darunter staatliche Einrichtungen, internationale Organisationen, gemeinnützige Organisationen, Pensionsfonds sowie Investment- oder Immobilienfonds, die oberste Muttergesellschaften sind.

Etwa 200 MNE-Gruppen mit Hauptsitz in Hongkong könnten betroffen sein, obwohl viele bereits die Schwelle von 15 % effektiver Steuersatz erreichen und somit keiner zusätzlichen Ergänzungssteuer unterliegen.

Anti-Missbrauchsregeln für hybride Arbitrage-Gestaltungen

Die Umsetzung von Säule Zwei umfasst Anti-Missbrauchsregeln, die speziell hybride Arbitrage-Gestaltungen betreffen. Diese Regeln gelten für Transaktionen, die nach dem 15. Dezember 2022 abgeschlossen wurden, und beeinflussen die Berechnung des Country-by-Country Reporting (CbCR) Safe Harbour und des Qualified Domestic Minimum Top-Up Tax (QDMTT) Safe Harbour.

Bei der Feststellung, ob ein Hoheitsgebiet für den CbCR Safe Harbour qualifiziert ist, müssen Anpassungen vorgenommen werden, um Aufwendungen oder Verluste, die aus Abzug/Nichtbesteuerung-Gestaltungen oder doppelten Verlustgestaltungen resultieren, aus dem Gewinn vor Steuern des geprüften Hoheitsgebiets auszuschließen.

Einreichungs- und Compliance-Anforderungen

Betroffene MNE-Gruppen müssen eine jährliche Ergänzungssteuererklärung innerhalb von 15 Monaten nach Ende des Geschäftsjahres einreichen (für Übergangsjahre auf 18 Monate verlängert). Für MNE-Gruppen mit Geschäftsjahresende im Dezember müssen die Zwischenabschlüsse für das Geschäftsjahr 2025 aktuelle Steuerrückstellungen und Angaben für die IIR und HKMTT enthalten.

Praktische Auswirkungen für multinationale Unternehmen

Compliance-Überlegungen

Multinationale Unternehmen mit Geschäftsaktivitäten in oder über Hongkong sollten die folgenden praktischen Auswirkungen berücksichtigen:

1. Finanzierungsstrukturen überprüfen: Interne Darlehen und hybride Instrumente prüfen, um sicherzustellen, dass sie keine Abzug/Nichtbesteuerung-Inkongruenzen erzeugen, die unter den Anti-Hybrid-Regeln angefochten werden könnten
2. Berechtigung zur Beteiligungsbefreiung prüfen: Überprüfen, ob Dividendenzahlungen von Investitionsunternehmen im Quellenstaat nicht abzugsfähig sind, da dies die Beteiligungsbefreiung ausschließen würde
3. Wirtschaftliche Substanz dokumentieren: Robuste Dokumentation der wirtschaftlichen Substanz in Hongkong für Unternehmen, die vom FSIE-Regime profitieren möchten, aufrechterhalten
4. Besteuerungsanforderungen überwachen: Die effektiven Steuersätze, die auf die zugrunde liegenden Gewinne angewendet werden, verfolgen, um sicherzustellen, dass sie die 15%-Schwelle für die Beteiligungsbefreiung erreichen
5. Vorbereitung auf die Säule Zwei-Compliance: Große MNE-Gruppen sollten Ressourcen für die Implementierung von Systemen zur Berechnung effektiver Steuersätze, Ergänzungssteuer und zur Einhaltung umfangreicher Berichtspflichten bereitstellen

Strategische Planungsmöglichkeiten

Hongkongs selektiver Ansatz bei hybriden Gestaltungsregeln, bei gleichzeitiger Umsetzung robuster BEPS-Mindeststandards, bietet bestimmte Planungsmöglichkeiten:

• Territorialer Steuervorteil: Hongkongs Territorialprinzip bleibt intakt und bietet Steuereffizienz für tatsächlich ausländische Einkünfte
• Abkommensnetzwerk: Hongkongs umfangreiches Netzwerk umfassender Doppelbesteuerungsabkommen bietet Zugang zu reduzierten Quellensteuersätzen
• IP-Regime: Das Nexus-basierte IP-Regime ermöglicht Steuervergünstigungen für qualifizierte IP-Einkünfte unter Einhaltung der BEPS-Standards
• Holdinggesellschaftsstrukturen: Die Beteiligungsbefreiung, wenn sie ordnungsgemäß strukturiert ist, um eine Anti-Hybrid-Disqualifikation zu vermeiden, ermöglicht eine steuereffiziente Dividendenrepatriierung

Risikomanagement

Um Risiken im Zusammenhang mit Hongkongs Anti-Hybrid- und Anti-Missbrauchsbestimmungen zu mindern, sollten MNEs:

• Regelmäßige Steuer-Risikobewertungen grenzüberschreitender Strukturen durchführen
• Bei komplexen Gestaltungen gegebenenfalls verbindliche Auskünfte einholen
• Zeitnahe Verrechnungspreisdokumentation pflegen
• Eine klare kommerzielle Begründung für Finanzierungs- und IP-Gestaltungen sicherstellen
• Entwicklungen bei der BEPS-Umsetzung in relevanten Hoheitsgebieten überwachen

Internationaler Kontext und Koordination

Angleichung an globale Standards

Hongkongs Ansatz spiegelt eine ausgewogene Strategie wider, sein wettbewerbsfähiges Steuerumfeld aufrechtzuerhalten und gleichzeitig internationale Verpflichtungen einzuhalten. Das Hoheitsgebiet hat die Umsetzung der BEPS-Mindeststandards priorisiert, während es bei nicht zwingenden Maßnahmen Flexibilität ausübt.

Dieser pragmatische Ansatz steht im Gegensatz zu Hoheitsgebieten wie Kanada, das umfassende Regeln für hybride Gestaltungen implementiert hat, die hybride Finanzinstrumente, hybride Übertragungsgestaltungen und Ersatzzahlungsgestaltungen gemäß den Empfehlungen von BEPS-Aktionspunkt 2 behandeln.

Regionale Entwicklungen

In der gesamten Asien